Общие принципы применения национального режима по ПП-1875
Суть запретов и ограничений при осуществлении закупок
Постановление Правительства Российской Федерации №1875 от 23 декабря 2024 года представляет собой фундаментальный нормативный правовой акт, регулирующий предоставление национального режима при осуществлении закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Документ устанавливает сложную систему мер, направленных на защиту внутреннего рынка и поддержку отечественных производителей, что является ключевым элементом экономической политики государства. Основная цель данного постановления заключается в создании приоритетных условий для товаров российского происхождения, а также работ и услуг, выполняемых российскими гражданами и юридическими лицами, при одновременном введении ограничений для иностранных участников. Механизм регулирования реализуется через три основных инструмента: полный запрет на закупки товаров из иностранных государств, ограничение допуска таких товаров к торгам и предоставление преимущественных прав товарам российского происхождения. Каждый из этих инструментов применяется в зависимости от конкретной товарной позиции, указанной в приложениях к постановлению, и требует от заказчика тщательного анализа объекта закупки еще на этапе планирования. Корректное формулирование требований в техническом задании становится критически важным аспектом, поскольку любое отклонение от установленных правил может привести к признанию закупки незаконной и наложению штрафных санкций на должностных лиц заказчика.
Для правильного понимания механизма действия национального режима необходимо детально изучить структуру запретов, установленных пунктом 1 Постановления Правительства РФ №1875. Запрет на закупки товаров, происходящих из иностранных государств, распространяется на обширный перечень позиций, указанных в Приложении №1 к документу. Это означает, что заказчик не имеет права приобретать иностранные товары из данного списка ни при каких обстоятельствах, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом. Важно понимать, что запрет касается не только прямой закупки товара, но и случаев, когда этот товар поставляется в рамках выполнения работ или оказания услуг. Например, если заказчик закупает услуги по ремонту, а для выполнения этих работ требуются материалы из запрещенного списка иностранного происхождения, такая закупка будет неправомерной. Таким образом, заказчик должен учитывать глубину проникновения национального режима в структуру контракта и проверять происхождение всех компонентов, используемых при исполнении обязательств. Игнорирование этого правила часто становится причиной жалоб в Федеральную антимонопольную службу и последующих штрафов, поэтому важно на этапе формирования технического задания четко прописать требование о предоставлении подтверждения российского происхождения товара или его производства на территории государств-членов Евразийского экономического союза.
Помимо полного запрета, Постановление №1875 вводит механизм ограничения допуска товаров из иностранных государств, который применяется к позициям, перечисленным в Приложении №2. Суть ограничения заключается в том, что иностранные товары допускаются к участию в закупке, но с определенными условиями, ставящими их в менее выгодное положение по сравнению с российскими аналогами. В частности, при наличии заявок с предложением товаров российского происхождения, заявки с иностранными товарами могут быть отклонены или рассмотрены в последнюю очередь. Этот механизм позволяет балансировать между необходимостью поддержания конкуренции на торгах и защитой интересов отечественных производителей. Заказчику при подготовке документации необходимо четко указать, что закупка осуществляется с применением национального режима согласно данному постановлению, и прописать порядок оценки заявок с учетом предоставляемых преимуществ. Следует учитывать, что неправильное применение ограничений может быть расценено как ограничение конкуренции, поэтому формулировки в техническом задании должны быть предельно точными и соответствовать действующему законодательству. Также важно помнить о случаях, когда запрет или ограничение не применяются, например, при закупках в рамках государственного оборонного заказа, если товары не указаны в специальных перечнях, или при закупках для обеспечения деятельности за пределами Российской Федерации.
Третьим ключевым элементом регулирования является предоставление преимущества товарам российского происхождения. Это универсальная мера, которая применяется не только к товарам из специальных списков, но и к любым другим товарам, если объект закупки включает хотя бы одну позицию, не указанную в Приложениях №1 и №2. Преимущество выражается в предоставлении скидки к предложенной цене контракта при оценке заявок или в присвоении дополнительных баллов при использовании неценовых критериев оценки. Для заказчика это означает необходимость включения в документацию специальных формул расчета рейтинга заявок, учитывающих предоставление преференций. Формулировка в техническом задании должна однозначно указывать на применение национального режима и требовать от участников декларирования страны происхождения товара. При этом заказчик не вправе устанавливать собственные, дополнительные требования к подтверждению российского происхождения, не предусмотренные законом, так как это может быть расценено как избыточное регулирование и ограничение доступа к торгам. В случае возникновения сомнений в достоверности представленных сведений, заказчик обязан действовать строго в рамках установленной процедуры, направляя запросы в уполномоченные органы и реестры. Таким образом, грамотное описание требований в техническом задании является фундаментом для успешного проведения закупки и последующего заключения контракта.
Юридические услуги по закупкам по всей стране
Консультации, в том числе онлайн.
Подготовка документов: претензии, жалобы, иски.
Представление интересов в УФАС и суде.
Определение страны происхождения товара: основные правила
Корректное определение страны происхождения товара является одним из наиболее сложных и ответственных этапов при реализации требований Постановления Правительства РФ №1875. Согласно пункту 3 данного нормативного акта, страной происхождения товара считается государство, в котором товар был полностью произведен или подвергнут достаточной переработке в соответствии с установленными критериями. Для целей государственных закупок подтверждение российского происхождения товара требует наличия специальной документации, состав которой зависит от вида товара и его классификации по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОК 034-2014). Основным документом, подтверждающим производство промышленной продукции на территории Российской Федерации, является включение сведений о товаре в реестр российской промышленной продукции, предусмотренный статьей 17.1 Федерального закона «О промышленной политике в Российской Федерации». Заказчик должен четко понимать, что простая декларация участника закупки о российском происхождении товара не является достаточным доказательством для товаров, подлежащих включению в данный реестр. В техническом задании необходимо указать конкретный перечень документов, которые победитель закупки обязан предоставить при заключении контракта, чтобы избежать ситуаций, когда победитель не может подтвердить статус товара.
Особое внимание следует уделить товарам, происходящим из государств-членов Евразийского экономического союза (ЕАЭС). В соответствии с подпунктом «а» пункта 4 Постановления №1875, положения, касающиеся товаров российского происхождения, применяются также в отношении товаров, происходящих из государств-членов ЕАЭС. Это означает, что товары из Армении, Беларуси, Казахстана и Кыргызстана приравниваются к российским товарам и пользуются теми же преференциями. Для подтверждения происхождения товара из страны ЕАЭС участник закупки должен предоставить номер реестровой записи из евразийского реестра промышленных товаров. Данный реестр формируется и ведется в соответствии с правом Евразийского экономического союза, и информация из него является ключевым доказательством. Заказчику при формулировании требований в техническом задании следует учитывать эту особенность и предусматривать возможность представления как российских, так и евразийских реестровых записей. Отказ в приеме документов из стран ЕАЭС может быть признан нарушением законодательства о контрактной системе, поэтому формулировки должны быть инклюзивными и учитывать интеграционные процессы в рамках Союза. Также важно проверять наличие информации о совокупном количестве баллов за выполнение операций на территории ЕАЭС, если это предусмотрено правом Союза для конкретного товара.
Процедура подтверждения страны происхождения имеет свою специфику для различных категорий товаров. Например, для программного обеспечения (позиция 146 Приложения №1) подтверждением российского происхождения является порядковый номер реестровой записи из единого реестра российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных. Для лекарственных препаратов, включенных в перечни стратегически значимых лекарственных средств, требуется документ, подтверждающий осуществление всех стадий производства, включая синтез молекулы действующего вещества, на территории государств-членов ЕАЭС. Для товаров, не включенных в специальные реестры, подтверждением может служить указание наименования страны происхождения в заявке на участие в закупке. Однако в этом случае заказчик вправе запросить дополнительные документы, если у него возникают обоснованные сомнения в достоверности сведений. При формировании технического задания важно детально описать требования к подтверждающим документам, разделив их по категориям товаров. Наличие четкого перечня документов в документации исключит возможность разночтений и споров на этапе рассмотрения заявок и заключения контракта, что существенно снизит риски обжалования действий заказчика в контролирующих органах.
В контексте подтверждения происхождения товара важно также рассмотреть вопросы, связанные с товарами, не указанными в Приложениях №1 и №2. В соответствии с подпунктом «з» пункта 3 Постановления, для товаров, не включенных в данные перечни, подтверждением происхождения из Российской Федерации является указание наименования страны происхождения в заявке на участие в закупке. Это упрощенный порядок, который не требует предоставления реестровых записей или специальных справок на этапе подачи заявки. Однако, заказчик в техническом задании может установить требование о предоставлении декларации о происхождении товара в составе заявки или проекте контракта, если это предусмотрено нормами 44-ФЗ или 223-ФЗ. При этом следует помнить, что в случае закупки товаров из Приложения №2, если заказчик задекларировал отсутствие в реестре российской промышленной продукции товара с нужными характеристиками, подтверждением может служить также простое указание страны происхождения, но только при условии, что в заявке не предложен товар, уже включенный в реестр. Данная сложная система условий требует от заказчика высокой квалификации и внимательности при составлении закупочной документации, чтобы избежать ошибок, которые могут привести к отмене закупки или штрафам.
| Вид товара | Документ, подтверждающий происхождение из РФ | Документ, подтверждающий происхождение из ЕАЭС |
|---|---|---|
| Промышленная продукция (из Приложений 1, 2, 3) | Номер реестровой записи из Реестра российской промышленной продукции | Номер реестровой записи из Евразийского реестра промышленных товаров |
| Программное обеспечение | Номер записи из Реестра российского ПО | Номер записи из Реестра евразийского ПО |
| Лекарственные препараты (особые условия) | Документ Минпромторга о стадиях производства + реестровая запись | Документ о стадиях производства на территории ЕАЭС |
| Товары, не включенные в специальные перечни | Указание страны «Российская Федерация» в заявке | Указание страны происхождения в заявке |
Формирование требований к товарам из Приложения №1
Установление запрета на закупку иностранных товаров
При закупке товаров, включенных в Приложение №1 к Постановлению Правительства РФ №1875, заказчик обязан установить запрет на закупку товаров, происходящих из иностранных государств. Данное требование является императивным и не предусматривает исключений, за исключением случаев, прямо указанных в пункте 5 Постановления. Список товаров, подпадающих под запрет, обширен и включает 146 позиций, среди которых программное обеспечение, товары для нужд обороны и безопасности, медицинские изделия и другие критически важные категории. При формулировании технического задания заказчик должен прямо указать, что закупка осуществляется с применением национального режима согласно Постановлению №1875, и предложить участникам декларировать страну происхождения товара. Важно отметить, что запрет распространяется не только на товары как таковые, но и на работы и услуги, если при их выполнении используются товары из запрещенного списка. Например, закупка услуг по техническому обслуживанию медицинского оборудования, если для этого требуются запчасти из Приложения №1, также подпадает под запрет. Следовательно, заказчик должен проводить комплексный анализ закупки и учитывать все компоненты, которые будут использованы при исполнении контракта, чтобы исключить возможность нарушения законодательства.
Важным аспектом при установлении запрета является правильная квалификация товара по кодам ОК 034-2014 (КПЕС 2008). В соответствии с подпунктом «д» пункта 4 Постановления, позиции приложений применяются, если объект закупки включает товар, наименование которого указано в графе «Наименование товара» и который включен в код, указанный в соответствующей графе. Это означает, что для применения запрета необходимо совпадение двух условий: текстовое наименование товара должно соответствовать позиции в перечне, и код этого товара должен совпадать с кодом в перечне. Для медицинских изделий дополнительно требуется совпадение кода вида медицинского изделия по номенклатурной классификации, утвержденной Министерством здравоохранения РФ. Заказчик при составлении технического задания должен тщательно проверять коды закупаемой продукции, так как ошибка в коде может привести либо к неприменению запрета, либо к неправомерному ограничению доступа иностранных товаров, что в обоих случаях является нарушением. Рекомендуется использовать автоматизированные системы проверки кодов или привлекать экспертов для верификации соответствия товара перечню, чтобы минимизировать риски ошибок.
Особое внимание следует уделить формулированию требований к подтверждающим документам для товаров из Приложения №1. Поскольку запрет является строгим, заказчик должен требовать от участников предоставления достоверных сведений о происхождении товара еще на этапе подачи заявки или при заключении контракта. В техническом задании необходимо прописать, что предложение о поставке товара, происходящего из иностранного государства (за исключением государств-членов ЕАЭС), не допускается. Для товаров из стран ЕАЭС, как было отмечено ранее, применяются правила, аналогичные российским товарам. Если закупка осуществляется по 44-ФЗ, то участник обязан указать страну происхождения в заявке в соответствии с подпунктом «б» пункта 2 части 1 статьи 43 Федерального закона №44-ФЗ. Заказчик не вправе отклонить заявку, если участник указал страну происхождения «Российская Федерация» или государство-член ЕАЭС, но при этом сам товар не включен в соответствующий реестр. В этом случае заявка может быть рассмотрена, однако при заключении контракта победитель должен будет предоставить номер реестровой записи. Если он не сможет этого сделать, такой участник будет признан уклонившимся от заключения контракта.
Заказчикам следует учитывать, что Постановление №1875 предусматривает возможность неприменения запрета при наличии соответствующего разрешения, выдаваемого Министерством промышленности и торговли РФ. Данная процедура регламентирована пунктом «а» пункта 5 Постановления и применяется в случаях отсутствия на территории России производства товара, являющегося объектом закупки. Для получения разрешения заказчик должен обратиться в Минпромторг до начала осуществления закупки с запросом, содержащим характеристики требуемого товара. Если производство товара в России отсутствует, Минпромторг выдает разрешение на закупку иностранного товара. В техническом задании в этом случае делается отметка о наличии разрешения, и закупка проводится без применения запретов. Однако важно понимать, что получение разрешения — это длительный и трудоемкий процесс, который требует заблаговременного планирования. Заказчик не может самовольно принять решение о закупке иностранного товара из списка запрещенных, ссылаясь на отсутствие российских аналогов, без наличия официального документа. Такие действия будут квалифицированы как нарушение законодательства о контрактной системе и повлекут за собой административную ответственность.
Присоединяйтесь к нам — получайте полезные материалы и будьте в курсе последних новостей в сфере закупок!
Исключения и случаи неприменения запрета
Несмотря на строгий характер запретов, установленных Постановлением №1875, законодатель предусмотрел ряд исключений, при которых запрет не применяется. Данный перечень приведен в подпункте «и» пункта 4 Постановления и является исчерпывающим. Одним из ключевых исключений является закупка товара в целях исполнения контракта, заключенного с лицом, которое не является заказчиком по 44-ФЗ или 223-ФЗ, либо контракта, заключенного до 1 января 2025 года. Это положение направлено на обеспечение правовой определенности и защиту добросовестных участников рынка, которые уже имеют действующие договорные обязательства. Также запрет не применяется при закупке товаров для нужд обороны и безопасности, в частности, для изготовления, ремонта и модернизации вооружения и военной техники по специальной документации. В техническом задании для таких закупок необходимо делать соответствующую оговорку со ссылкой на норму Постановления, чтобы избежать вопросов со стороны контролирующих органов. Важно помнить, что бремя доказывания правомерности неприменения запрета лежит на заказчике, поэтому документальное обоснование должно быть безупречным.
Значимым исключением является закупка товаров для служебного пользования, а также закупки, связанные с защитой государственной тайны. В этих случаях применение национального режима может быть нецелесообразным или невозможным по соображениям безопасности. Однако заказчик должен быть готов документально подтвердить статус информации, составляющей государственную тайну, или статус документа «Для служебного пользования». Формальное присвоение грифа секретности без реальных оснований для неприменения национального режима может быть расценено как злоупотребление правом. Еще одним исключением является закупка товара по индивидуальному заказу, осуществляемая в рамках выполнения работ или оказания услуг. Это касается случаев, когда товар создается специально под нужды конкретного заказчика и не имеет аналогов на рынке. В такой ситуации установление запрета на закупку иностранного товара лишено практического смысла, так как товар является уникальным. При формулировании технического задания необходимо детально описать уникальные характеристики товара и обосновать невозможность его замены стандартными рыночными решениями.
Отдельного внимания заслуживают закупки, осуществляемые в целях исполнения обязательств по специальным инвестиционным контрактам (СПИК). Если заказчик является стороной СПИК и закупает товар для его исполнения, запрет может не применяться, за исключением товаров, указанных в специфических позициях Приложения №1. Данная норма направлена на стимулирование инвестиционной активности и поддержки крупных индустриальных проектов. Аналогичное исключение действует для контрактов со встречными инвестиционными обязательствами. В техническом задании в таких случаях необходимо указывать реквизиты СПИК или решения о заключении контракта со встречными обязательствами. Также стоит отметить закупки, осуществляемые за пределами Российской Федерации для обеспечения деятельности заказчика за рубежом. Если права владения, пользования и распоряжения товаром будут реализовываться за пределами России, применение национального режима не требуется. Это логичное исключение, так как товар не поступает на таможенную территорию ЕАЭС и не влияет на внутренний рынок. Заказчику следует четко разграничивать закупки для филиалов и представительств за рубежом от закупок для основной деятельности на территории России.
Важно также рассмотреть исключения, связанные с закупками программного обеспечения. Согласно подпункту «о» пункта 4 Постановления, запрет не применяется при осуществлении закупок программного обеспечения, сведения о котором или о закупке которого составляют государственную тайну. Это специфическое исключение, учитывающее особенности оборота защищенной информации. Однако для закупок доверенного программного обеспечения для критической информационной инфраструктуры (КИИ) действуют особые требования. В соответствии с подпунктом «х» пункта 4 Постановления, заявка с предложением ПО, не включенного в реестр доверенного ПО, приравнивается к заявке с иностранным ПО при наличии заявки с доверенным ПО. Это фактически означает введение дополнительных ограничений для продуктов, не прошедших сертификацию по требованиям безопасности. При подготовке технического задания на закупку ПО для КИИ заказчик должен учитывать эту специфику и указывать требование о соответствии программного обеспечения требованиям к доверенному ПО, если закупка не связана с гостайной. Игнорирование этого требования может привести к риску выбора ненадежного поставщика и угрозам информационной безопасности.
Специфика закупок товаров из Приложения №2: ограничения
Механизм ограничения допуска иностранных товаров
Приложение №2 к Постановлению Правительства РФ №1875 содержит перечень товаров, в отношении которых применяется не полный запрет, а ограничение допуска товаров иностранного происхождения. Это более мягкая мера регулирования, позволяющая сохранить элемент конкуренции на торгах, но при этом предоставляющая преимущества товарам из России и стран ЕАЭС. Механизм ограничения реализуется через условия допуска, которые заказчик обязан прописать в документации о закупке. Суть ограничения заключается в том, что при наличии заявок с предложением товаров российского происхождения (или из стран ЕАЭС), заявки с иностранными товарами рассматриваются только в том случае, если невозможно заключить контракт с поставщиком российских товаров. Это может произойти, например, если таких заявок подано недостаточно, или если все они были отклонены по основаниям, не связанным с национальным режимом. В техническом задании заказчик должен детально описать алгоритм рассмотрения и оценки заявок, указав, что товары из России имеют приоритет. Формулировки должны быть четкими и понятными для участников, чтобы исключить возможность двусмысленного толкования условий закупки. Применение ограничений требует от заказчика высокого уровня компетенции и понимания процедурных нюансов.
Процедура применения ограничений различается в зависимости от способа определения поставщика. Для аукционов и конкурсов, проводимых в рамках 44-ФЗ, существуют установленные законом правила предоставления преференций. Например, при аукционе с начальной максимальной ценой контракта (НМЦК) более определенного порога, заявка с иностранным товаром признается соответствующей требованиям, но при подведении итогов к цене такого товара применяется коэффициент, ухудшающий его конкурентоспособность. Заказчик должен включить в проект контракта и извещение информацию о применении национального режима и методику расчета цены с учетом преференций. Для закупок по 223-ФЗ механизм может быть иным и определяется положением о закупке конкретного заказчика. Однако Постановление №1875 устанавливает единые принципы, которые должны соблюдаться всеми заказчиками. Ключевым моментом является то, что ограничение не должно превращаться в полный запрет, если на торгах есть предложение о поставке иностранного товара, но нет предложений о российских товарах. В такой ситуации контракт должен быть заключен с поставщиком иностранного товара, так как отказ от заключения контракта при отсутствии российских предложений будет нарушением принципа свободы договора и контрактной системы.
Важным элементом ограничения является требование к участникам декларировать страну происхождения товара и предоставлять подтверждающие документы. В отличие от товаров из Приложения №1, где часто требуется номер реестровой записи, для товаров из Приложения №2 подтверждением может служить декларация участника или документы, предусмотренные подпунктом «з» пункта 3 Постановления. Однако, если товар относится к категории промышленной продукции, включенной в реестр российской промышленной продукции, участник обязан предоставить номер реестровой записи. В техническом задании следует указать, что участник, предлагающий товар из России или ЕАЭС, должен подтвердить это соответствующим документом. Если в заявке не указана страна происхождения или не приложен подтверждающий документ (когда он обязателен), такая заявка подлежит отклонению. Это правило обеспечивает прозрачность процедуры и позволяет заказчику корректно применить ограничения. Необходимо также учесть, что в случае выявления недостоверных сведений о стране происхождения товара уже после заключения контракта, заказчик вправе расторгнуть контракт в одностороннем порядке и внести сведения о недобросовестном поставщике в реестр РНП. При возникновении сложностей с подтверждением страны происхождения товара, рекомендуется обратиться к профильным специалистам или изучить материалы по теме подтверждения страны происхождения.
При формировании технического задания на закупку товаров из Приложения №2 заказчик должен учитывать сложные случаи, предусмотренные Постановлением. Например, подпунктом «ц» пункта 4 установлено, что если заказчик задекларировал отсутствие в реестре российской промышленной продукции товара с нужными характеристиками, а участник предложил товар, включенный в реестр, то заявка участника, просто указавшего страну происхождения без реестровой записи, приравнивается к заявке с иностранным товаром. Это правило стимулирует участников проверять реестры и предлагать товары с подтвержденным статусом. Заказчик в техническом задании должен указать, проводилась ли проверка реестра и есть ли там товары с требуемыми характеристиками. Если такие товары есть, условие о декларировании отсутствия товара в реестре не применяется, и участники обязаны предоставлять номера реестровых записей. Таким образом, подготовка документации требует от заказчика проведения предварительного анализа реестров и рынка, чтобы корректно сформулировать требования и условия допуска. Игнорирование этого этапа может привести к ошибкам в процедуре и жалобам со стороны участников.
Особенности закупки лекарственных препаратов и медицинских изделий
Закупка лекарственных препаратов и медицинских изделий занимает особое место в системе государственного регулирования, так как она затрагивает вопросы жизни и здоровья граждан. Постановление №1875 устанавливает специфические требования к данным категориям товаров, которые необходимо учитывать при составлении технического задания. Лекарственные препараты включены в позицию 433 Приложения №2, что означает применение режима ограничения. Однако подпунктом «у» и «ф» пункта 4 Постановления предусмотрены дополнительные условия, касающиеся стадий производства. В частности, для препаратов из перечня жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (ЖНВЛП) и стратегически значимых лекарственных средств (СЗЛС) устанавливаются требования к локализации всех стадий производства, включая синтез молекулы действующего вещества фармацевтической субстанции на территории государств-членов ЕАЭС. Если препарат не соответствует этому требованию (например, субстанция производится за пределами ЕАЭС), то заявка с таким препаратом приравнивается к заявке с иностранным товаром при наличии заявки с препаратом полного цикла производства в ЕАЭС. Это жесткое условие, направленное на развитие фармацевтической промышленности в рамках Союза.
Для заказчика это означает необходимость включения в техническое задание требования о предоставлении документа, подтверждающего осуществление всех стадий производства на территории ЕАЭС. Такой документ выдается Министерством промышленности и торговли РФ. В документации следует указать, что преимущество предоставляется препаратам, имеющим полное производство в ЕАЭС, а препараты с неполным циклом (только фасовка или упаковка) будут рассматриваться как иностранные при наличии конкуренции. Важно также учесть, что Постановление №1875 разделяет лекарственные препараты на категории: включенные в перечень ЖНВЛП, включенные в перечень СЗЛС и прочие. Для каждой категории применяются разные сроки вступления в силу норм и разные условия. Например, подпунктом «ф» пункта 4 установлено, что данное требование вступает в силу с 1 июля 2026 года, что дает производителям время на локализацию. Заказчик должен следить за изменениями в законодательстве и своевременно обновлять требования в документации. Игнорирование этих нюансов может привести к закупке некачественных или зависящих от импорта препаратов, что несет риски для лекарственного обеспечения региона.
Медицинские изделия также требуют особого подхода при формулировании технического задания. Согласно подпункту «п» пункта 4 Постановления, ограничение в отношении медицинских изделий (позиции 362-432 Приложения №2) применяется при осуществлении закупок товаров, являющихся медицинскими изделиями. Для идентификации медицинского изделия используется номенклатурная классификация, утвержденная Минздравом РФ. Заказчик должен указать в техническом задании не только код ОК 034-2014, но и код вида медицинского изделия по номенклатурной классификации. Это требование подпункта «д» пункта 4 Постановления является обязательным, и его несоблюдение может быть основанием для признания закупки незаконной. Кроме того, медицинские изделия часто требуют регистрации и наличия регистрационных удостоверений, что также должно быть отражено в техническом задании. Важно отметить, что для ряда медицинских изделий применяются запреты, а не ограничения, например, для дефибрилляторов (позиция 320 Приложения №2 в части дефибрилляторов). Заказчик должен тщательно проверять, в какое приложение входит закупаемое медицинское изделие, чтобы применить корректный режим.
При закупке лекарственных препаратов и медицинских изделий важно также соблюдать требования о недопущении включения в один лот товаров разных категорий. Подпунктом «г» пункта 4 Постановления установлены запреты на объединение в один контракт лекарственных препаратов, включенных и не включенных в перечень ЖНВЛП, а также препаратов из перечня СЗЛС и не включенных в него. Это правило направлено на предотвращение манипуляций, при которых заказчик включает в один лот популярные препараты с непопулярными, ограничивая конкуренцию. Аналогичные запреты действуют для ряда медицинских изделий. Заказчик должен формировать лоты таким образом, чтобы каждый лот содержал товары одной категории. Нарушение этого требования является грубой ошибкой и может стать поводом для обжалования закупки. При подготовке технического задания рекомендуется консультироваться с профильными специалистами и юристами, специализирующимися на закупках лекарственных средств, чтобы обеспечить полное соответствие документации действующему законодательству. Также для проверки корректности формирования цены контракта можно воспользоваться калькулятором обоснования цены, если закупка включает сложные расчеты.
Правила формирования объектов закупки и лотов
Запрет на объединение в одном лоте товаров разных категорий
Постановление Правительства РФ №1875 устанавливает строгие ограничения на объединение в одном контракте (одном лоте) товаров, работ и услуг различных категорий. Данные ограничения введены подпунктом «г» пункта 4 Постановления и направлены на предотвращение ситуаций, когда заказчик искусственно ограничивает конкуренцию, включая в объект закупки товары с разным правовым режимом. Основная идея заключается в том, что товары, подпадающие под запреты или ограничения, должны закупаться отдельно от товаров, не включенных в перечни, чтобы обеспечить прозрачность применения национального режима. Например, нельзя включить в один лот товары из позиций 143 и 144 Приложения №2 и товары, не указанные в этих позициях. Это связано с тем, что к товарам из указанных позиций применяются особые условия допуска, и их объединение с другими товарами создаст неопределенность в правоприменении. Заказчик обязан проводить анализ каждого объекта закупки и при необходимости разделять закупку на отдельные лоты. Это может увеличить административную нагрузку, но является обязательным требованием законодательства.
Перечень запретов на объединение товаров в одном лоте достаточно обширен и включает множество позиций из Приложений №1 и №2. В частности, запрещено объединять товары из позиций 145, 149, 150 Приложения №2 с другими товарами; товары из позиций 146-148, 151-153, 162 с другими товарами и так далее. Для каждого запрета есть свое обоснование, связанное с особенностями регулирования конкретных товарных групп. Нарушение этих требований влечет за собой административную ответственность для заказчика по статье 7.29 КоАП РФ, а сама закупка может быть признана незаконной по решению ФАС. При подготовке технического задания необходимо детально проанализировать состав закупки и убедиться, что все товары в рамках одного лота относятся к одной категории правового регулирования. Если закупка включает разнородные товары (например, компьютеры и офисную мебель), их следует разделить на разные лоты. Исключение составляют случаи, когда товары неразрывно связаны функционально или технологически, но даже в этом случае необходимо обоснование невозможности разделения. Простого желания заказчика провести одну закупку вместо нескольких недостаточно.
Особую сложность представляют закупки комплексных систем, включающих оборудование, программное обеспечение и работы по монтажу. Постановление №1875 в подпункте «о» пункта 4 указывает, что запрет на закупку программного обеспечения (позиция 146 Приложения №1) применяется также, если такое ПО включено в состав объекта закупки наряду с иными товарами, работами, услугами. Однако это не означает, что закупка комплекса «оборудование + ПО» запрещена. Это означает, что в рамках такого комплекса ПО должно быть российским или из ЕАЭС. Если заказчик закупает серверное оборудование и программное обеспечение к нему, он обязан требовать, чтобы ПО было из реестра российского ПО. Если ПО является неотъемлемой частью оборудования (прошитое производителем), то проверяется происхождение всего оборудования. Если ПО закупается отдельно, то применяются требования к ПО. В техническом задании необходимо четко разграничить, что входит в поставку товара, а что является отдельной лицензией или услугой. В случае закупки услуг по техническому обслуживанию оборудования, если для этого требуется закупка запасных частей из списков запрещенных или ограниченных, заказчик должен предусмотреть это в документации и применить соответствующий режим.
Для минимизации рисков нарушения правил формирования лотов заказчику рекомендуется использовать чек-листы и таблицы соответствия при подготовке технического задания. Необходимо выписать все закупаемые товары, присвоить им коды ОК 034-2014, проверить наличие в Приложениях №1 и №2, определить режим (запрет, ограничение или преимущество) и затем сгруппировать товары в лоты с учетом ограничений на объединение. Если возникают сомнения, целесообразно провести консультацию с регулятором или юридическим отделом. Также следует учитывать, что Постановление №1875 динамично развивается, и перечни товаров регулярно обновляются. Заказчик должен использовать актуальную версию документа, действующую на дату размещения извещения о закупке. Использование устаревшей версии Постановления может привести к ошибкам в применении национального режима. При планировании закупок на следующий год следует учитывать планируемые изменения в законодательстве, публикуемые в проектах постановлений Правительства. Ответственный подход к формированию лотов является залогом успешного проведения закупки и отсутствия претензий со стороны контролирующих органов.
Применение национального режима к смешанным закупкам
В практике государственных закупок часто возникают ситуации, когда объект закупки включает как товары, указанные в Приложениях №1 и №2, так и товары, не включенные в эти перечни. В таком случае необходимо руководствоваться подпунктом «в» пункта 4 Постановления №1875, который регламентирует применение национального режима к смешанным закупкам. Ключевым правилом является принцип раздельного применения мер: к товарам из Приложения №1 применяется запрет, к товарам из Приложения №2 — ограничение, а к товарам, не включенным в перечни, — преимущество. Это означает, что в рамках одного контракта могут действовать одновременно три режима, и заказчик должен корректно описать каждый из них в документации. Однако, как было рассмотрено выше, существуют запреты на объединение определенных товаров в одном лоте, что накладывает ограничения на структуру смешанных закупок. Если товары нельзя объединять, закупка должна быть разделена. Если объединение допустимо, заказчик формирует сложное техническое задание с детальным описанием требований к каждой части объекта закупки.
Особый интерес представляет случай, предусмотренный подпунктом «б» пункта 4 Постановления, когда объект закупки включает хотя бы один товар, не указанный в приложениях. В этом случае, если заявка содержит предложение о поставке товаров только российского происхождения (по всем позициям, включая те, что не указаны в приложениях), к такой заявке применяется преимущество. Это правило стимулирует участников предлагать комплексные решения с максимальной локализацией. Однако это преимущество предоставляется только при условии наличия конкуренции: в закупке должна быть хотя бы одна заявка с предложением товара иностранного происхождения. Если все участники предлагают только российские товары, преимущество не играет роли, так как все находятся в равных условиях. Заказчик в техническом задании должен прописать условия предоставления преимущества, например, применение коэффициента к цене контракта или начисление дополнительных баллов. Важно, чтобы методика оценки заявок была прозрачной и позволяла участникам понимать, как формируется их рейтинг. В противном случае возможны жалобы на непрозрачность процедуры и субъективизм заказчика.
При смешанных закупках работ и услуг, включающих поставку товаров, заказчик должен правильно квалифицировать предмет договора. Если закупается услуга, а товар используется исполнителем для оказания услуги, проверка происхождения товара зависит от того, является ли товар существенной частью закупки. Если товар включен в перечни, его происхождение проверяется в обязательном порядке. Если товар не включен в перечни, но объект закупки включает и другие товары из перечней, то применяются правила смешанных закупок. Например, закупка услуг по строительству объекта включает поставку строительных материалов. Если часть материалов подпадает под запрет, а часть — нет, заказчик должен требовать, чтобы запрещенные материалы были российского происхождения, а к остальным применялось преимущество. В техническом задании необходимо указать требование к участникам декларировать происхождение всех используемых материалов, подпадающих под регулирование. Это усложняет структуру заявки, но является необходимым условием для соблюдения законодательства. Также следует предусмотреть механизм контроля при исполнении контракта, чтобы поставщик не заменил российские материалы на иностранные без ведома заказчика.
Важным аспектом смешанных закупок является правильный выбор кода ОК 034-2014 для объекта закупки. Согласно подпункту «д» пункта 4 Постановления, позиции приложений применяются, если объект закупки включает товар, наименование которого указано в графе «Наименование товара» и который включен в соответствующий код. Это означает, что даже если товар входит в состав более сложного объекта, он может подпадать под регулирование. Например, закупка вычислительных машин (код 26.20) может включать процессоры, оперативную память и другие компоненты. Если процессоры указаны в перечне под своим кодом, к ним применяются соответствующие меры. Заказчик должен проводить детализацию состава закупки до уровня, позволяющего применить национальный режим. Недостаточно просто указать код готового изделия, если его компоненты поименованы в перечнях. Это требует от заказчика технической экспертизы и понимания структуры закупаемой продукции. В случае сомнений рекомендуется обращаться к производителям или экспертам для уточнения происхождения компонентов. В техническом задании следует указывать требования к компонентам, если они являются предметом отдельной закупки или существенно влияют на характеристики конечного изделия.
Подтверждение происхождения программного обеспечения
Требования к реестру российского программного обеспечения
Закупка программного обеспечения (ПО) занимает отдельное место в системе государственных закупок ввиду специфики данного товара. Постановление №1875 относит программное обеспечение к товарам, в отношении которых установлен запрет на закупку иностранных аналогов (позиция 146 Приложения №1). Это означает, что заказчик обязан закупать только российское ПО или ПО из государств-членов ЕАЭС, за исключением редких случаев, когда это невозможно. Подтверждением российского происхождения ПО является включение сведений о нем в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных. Данный реестр ведется Министерством цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ и доступен для просмотра в открытом доступе. Заказчик при составлении технического задания должен указать, что закупаемое ПО должно быть включено в реестр, и потребовать от участников предоставить порядковый номер реестровой записи. Важно отметить, что реестр содержит информацию не только о происхождении ПО, но и о его функциональных характеристиках, владельце прав и других параметрах, что позволяет заказчику проверить соответствие ПО своим потребностям. Отсутствие ПО в реестре автоматически означает невозможность его закупки в рамках процедур, подпадающих под действие Постановления №1875.
Для включения в реестр российского ПО программное обеспечение должно соответствовать ряду критериев, установленных законодательством. В частности, правообладателем ПО должно быть российское лицо, а исключительные права на ПО должны принадлежать российскому лицу или лицу из государства ЕАЭС. Также ПО должно быть создано без использования элементов, исключительные права на которые принадлежат иностранным лицам, за исключением случаев, когда использование таких элементов осуществляется на основании лицензионного договора. Эти критерии обеспечивают «чистоту» прав на ПО и независимость от иностранных поставщиков. Заказчик, проверяя наличие ПО в реестре, может быть уверен в его юридической чистоте и соответствии интересам национальной безопасности. В техническом задании рекомендуется указывать не только требование о включении в реестр, но и конкретные функциональные характеристики ПО, которые должны соответствовать описанию в реестровой записи. Это позволит избежать ситуаций, когда участник предлагает ПО, формально находящееся в реестре, но не соответствующее потребностям заказчика по функционалу. В случае несоответствия заявка может быть отклонена по существу, а не только по формальным признакам происхождения.
Существуют нюансы, связанные с включением в реестр доверенного программного обеспечения для нужд критической информационной инфраструктуры (КИИ). Согласно подпункту «д» пункта 3 Постановления №1875, для подтверждения происхождения ПО и его соответствия требованиям к доверенному ПО требуется порядковый номер реестровой записи, содержащей информацию о соответствии этим требованиям. Доверенное ПО — это программное обеспечение, прошедшее специальные испытания и сертификацию, подтверждающую отсутствие недекларированных возможностей (закладок) и соответствие требованиям безопасности. Если заказчик осуществляет закупку ПО для объектов КИИ, он обязан требовать, чтобы ПО было не просто в реестре, а имело отметку о соответствии требованиям к доверенному ПО. Это более высокий уровень требований, направленный на защиту критически важных объектов информационной инфраструктуры от кибератак и диверсий. В техническом задании для таких закупок необходимо прямо указывать требование к доверенности ПО и ссылаться на соответствующие нормативные акты, устанавливающие требования к защите КИИ. Игнорирование этого требования может привести к серьезным рискам информационной безопасности и ответственности для должностных лиц.
Важно также рассмотреть вопрос о закупке ПО из государств-членов ЕАЭС. В соответствии с подпунктом «е» пункта 3 Постановления, подтверждением происхождения ПО из стран ЕАЭС является порядковый номер реестровой записи из единого реестра программ для электронных вычислительных машин и баз данных из государств-членов ЕАЭС. Этот реестр формируется в рамках интеграционных процессов Союза. ПО из стран ЕАЭС пользуется теми же правами, что и российское ПО, и подлежит закупке на общих основаниях. Заказчик при подготовке технического задания должен учесть возможность предложения ПО как из российского, так и из евразийского реестра. Отказ в приеме заявки с предложением ПО из ЕАЭС будет нарушением законодательства и принципа недискриминации. Однако, следует помнить о подпункте «х» пункта 4 Постановления, который устанавливает, что для закупок ПО для КИИ заявка с ПО, не имеющим информации о соответствии требованиям доверенности, приравнивается к заявке с иностранным ПО. Это правило действует независимо от того, из какого реестра (российского или евразийского) происходит ПО. Таким образом, доверенность ПО для КИИ является ключевым критерием, а страна происхождения (Россия или ЕАЭС) — вторичным.
Виды договоров на программное обеспечение и применение запрета
Постановление №1875 в подпункте «о» пункта 4 уточняет, что запрет на закупку ПО применяется независимо от вида договора. Это важное положение, закрывающее возможность обхода национального режима через выбор формы договора. Запрет распространяется на закупки ПО, реализуемого на материальном носителе и/или в электронном виде по каналам связи, а также на закупки исключительных прав на ПО и прав использования ПО. Это означает, что заказчик не может обойти требование о российском происхождении ПО, заключая договор на приобретение прав, а не самого ПО, или используя схему лицензирования SaaS (Software as a Service). Любая форма приобретения или использования ПО в рамках государственных закупок подпадает под действие Постановления. В техническом задании заказчик должен четко определить предмет договора: поставка ПО, передача прав, услуга по предоставлению доступа и т.д. Независимо от формулировки, требование к происхождению ПО из России или ЕАЭС остается обязательным. Это обеспечивает комплексную защиту внутреннего рынка и предотвращает возможность манипуляций со стороны недобросовестных заказчиков, пытающихся «обойти» запрет через юридические конструкции.
Подпункт «с» пункта 4 Постановления детализирует, что понимается под ПО для целей национального режима. Это не только готовое программное обеспечение, но и ПО, права на которое возникли вследствие выполнения работ или оказания услуг, связанных с разработкой, модификацией, модернизацией ПО. Если заказчик закупает услуги по разработке ПО, и по результатам работ ему передаются исключительные права или права использования ПО, такое ПО должно быть разработано российским лицом или лицом из ЕАЭС. Аналогично, если закупаются услуги по сопровождению и технической поддержке ПО, и эти услуги сопряжены с предоставлением прав на использование ПО, требование к происхождению также применяется. Это крайне важный момент, так как многие заказчики закупают услуги по разработке или поддержке, не считая, что национальный режим применим к таким закупкам. В действительности, если результатом работ или услуг является программное обеспечение, запрет на закупку иностранного ПО должен быть применен. В техническом задании на разработку ПО необходимо указать, что исполнитель должен быть российским лицом или лицом из ЕАЭС, а права на созданное ПО должны принадлежать заказчику.
Отдельного внимания заслуживают закупки услуг облачных вычислений (Cloud Computing). Постановление №1875 включает в определение ПО также предоставление в пользование ПО посредством использования каналов связи и внешней информационно-технологической инфраструктуры. Это означает, что закупка облачных сервисов, включающих использование ПО, подпадает под национальный режим. Если заказчик закупает услугу хранения данных в облаке, и для доступа к данным используется программное обеспечение (интерфейс, системы управления базами данных и т.д.), такое ПО должно быть российским. Это серьезное ограничение, так как большинство крупных облачных провайдеров используют ПО собственного производства (часто иностранное). Заказчик вынужден искать российских провайдеров облачных услуг или требовать от иностранных провайдеров локализации ПО. В техническом задании на закупку облачных услуг необходимо указать требование к происхождению используемого ПО и запросить у исполнителя подтверждение включения ПО в реестр. Это может сузить круг потенциальных поставщиков, но является обязательным требованием законодательства. Подробнее о специфике закупок IT-услуг можно узнать в материалах по закупкам IT-услуг.
Исключением из запрета на закупку иностранного ПО являются закупки, сведения о которых составляют государственную тайну. В этом случае заказчик может закупать любое ПО, необходимое для защиты гостайны, если российские аналоги не обеспечивают требуемый уровень защиты. Однако данное исключение применяется редко и требует специального обоснования. Также следует учитывать, что закупка персональных электронных вычислительных машин, серверного оборудования и иной техники, на которую устанавливается ПО, не подпадает под запрет на закупку иностранного ПО, если ПО уже установлено производителем (предустановлено). В этом случае проверяется происхождение самого оборудования. Однако если заказчик закупает оборудование без ПО или с целью замены ПО, и закупает ПО отдельно, требование к российскому происхождению ПО применяется. В техническом задании необходимо разграничить поставку оборудования и поставку ПО, если они осуществляются в рамках разных контрактов. Если оборудование и ПО закупаются в одном контракте, к каждому объекту применяются свои правила национального режима. Сложность может возникнуть, если оборудование иностранное, а ПО должно быть российским. Такая комбинация допустима, но требует корректного описания в документации.
Минимальная обязательная доля закупок российских товаров
Обязанности заказчиков по 223-ФЗ
Постановление Правительства РФ №1875 вводит институт минимальной обязательной доли закупок товаров российского происхождения для заказчиков, осуществляющих закупки в соответствии с Федеральным законом №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». Данное требование установлено пунктом 2 Постановления и конкретизировано в подпункте «л» пункта 4. Суть нормы заключается в том, что определенные категории заказчиков обязаны закупать российские товары в объеме не менее установленного процентного отношения к общему объему закупок соответствующих товаров. Перечень товаров, на которые распространяется данное требование, приведен в Приложении №3 к Постановлению. Это важный инструмент поддержки отечественных производителей, который обязывает крупных заказчиков формировать портфель закупок с учетом интересов внутреннего рынка. Для заказчика это означает необходимость планирования закупочной деятельности с расчетом достижения целевых показателей по доле российских товаров. Невыполнение требования о минимальной доле может повлечь за собой претензии со стороны контролирующих органов и репутационные риски, хотя административная ответственность за данное нарушение на данный момент не прописана в КоАП РФ прямо, Минпромторг как орган контроля вправе запрашивать отчетность.
Требование о минимальной доле применяется не ко всем заказчикам по 223-ФЗ, а только к определенным категориям. Согласно подпункту «л» пункта 4, данная обязанность распространяется на хозяйственные общества, указанные в пунктах 1-3 части 2 статьи 1 Федерального закона №223-ФЗ, за исключением хозяйственных обществ, включенных в сводный реестр организаций оборонно-промышленного комплекса, а также субъектов естественных монополий и организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере энергетики и ЖКХ. Это означает, что крупнейшие государственные корпорации и компании с государственным участием подпадают под требование, в то время как монополии и оборонные предприятия освобождены. Логика такого разделения заключается в том, что компании, работающие на конкурентных рынках, имеют возможность выбирать поставщиков и должны отдавать приоритет российским товарам. Монополии же, работающие в сфере энергетики и инфраструктуры, часто вынуждены закупать специализированное оборудование, которое может не производиться в России, поэтому к ним применяются другие механизмы регулирования. Заказчик должен определить свою принадлежность к категории, на которую распространяется требование, и отразить это в положении о закупке.
Расчет минимальной доли производится по итогам отчетного года. Заказчик должен подсчитать общий объем закупок товаров из перечня Приложения №3 и определить, какая доля из этого объема приходится на товары российского происхождения. В технических заданиях на закупки таких товаров необходимо указывать требование о декларировании страны происхождения и подтверждении российским статусом через реестровую запись или иные документы. По итогам года формируется отчет, который размещается в единой информационной системе. Важно понимать, что требование о доле касается не разовой закупки, а совокупности закупок за год. Это дает заказчику гибкость: если в одной закупке были закуплены иностранные товары, в другой закупке можно компенсировать это приобретением российских товаров, чтобы по итогам года выйти на нужный показатель. Однако, если доля российских товаров систематически низкая, это может свидетельствовать о злоупотреблении или неэффективной закупочной политике. В таком случае Минпромторг как орган, уполномоченный на контроль за выполнением данного требования, может запросить объяснения и рекомендации.
В техническом задании на закупку товаров из Приложения №3 заказчик должен указать, что закупка осуществляется с учетом требования о минимальной обязательной доле закупок российских товаров. Это делается для информирования участников о приоритетах закупочной политики. Участники, предлагающие российские товары, получают преимущество, так как их предложение помогает заказчику выполнить норматив. В отличие от запретов и ограничений, здесь нет жесткого отклонения иностранных товаров, но есть стимулирование закупок российских. Заказчик может предусмотреть в критериях оценки заявок дополнительный балл за российское происхождение товара, если это не противоречит его положению о закупке. Также в документации можно указать, что при прочих равных условиях предпочтение отдается российскому товару. Это легальный способ обеспечить достижение целевого показателя. Наряду с этим, заказчик должен вести учет закупок российских и иностранных товаров и мониторить выполнение плана в течение года. Своевременный анализ позволит скорректировать закупочную политику и избежать невыполнения требования по итогам года.
Отчетность и контроль за соблюдением обязательной доли
Постановление №1875 уделяет значительное внимание вопросам отчетности и контроля за соблюдением требований национального режима. Положение о требованиях к форме и содержанию отчета об объеме закупок товаров российского происхождения является неотъемлемой частью Постановления. Заказчики, подпадающие под требование о минимальной доле, обязаны формировать и размещать отчет в единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС). Отчет должен содержать сведения об объеме закупок товаров российского происхождения и общем объеме закупок товаров из перечня, а также расчет доли российских товаров. Форма отчета утверждена Постановлением и включает таблицы, в которых заказчик указывает код товара по ОК 034-2014, наименование, объем закупок в денежном и натуральном выражении, страну происхождения и подтверждающие документы. Корректное заполнение отчета требует от заказчика сбора и систематизации данных по всем закупкам за отчетный год. Ошибки или неточности в отчете могут быть расценены как недостоверная информация, что влечет за собой ответственность. Поэтому заказчику рекомендуется организовать учет закупок в разрезе национального режима в течение года, чтобы по итогам года просто сформировать отчет на основе накопленных данных.
Контроль за предоставлением отчетов и их содержанием осуществляет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ. В настоящее время такими полномочиями наделено Министерство промышленности и торговли РФ. Минпромторг рассматривает отчеты, размещенные в ЕИС, и оценивает результаты осуществления закупок российских товаров. Если доля российских товаров ниже установленного норматива, Минпромторг вправе запросить у заказчика объяснения и планы по увеличению доли закупок российских товаров. В случае выявления нарушений Минпромторг может направить рекомендации по устранению нарушений или информацию в правоохранительные органы, если усматриваются признаки состава преступления (например, мошенничество при закупках). Также Минпромторг взаимодействует с Федеральной антимонопольной службой, которая рассматривает жалобы на действия заказчиков при осуществлении закупок. Если участник закупки считает, что заказчик незаконно отклонил его заявку с российским товаром или нарушил порядок применения национального режима, он вправе подать жалобу в ФАС. По результатам рассмотрения жалобы ФАС может вынести предписание об устранении нарушений или отмене закупки. Для обжалования решений о включении в РНП или других действий заказчика, которые привели к ущербу, можно обратиться в суд.
Важно отметить, что Постановление №1875 устанавливает порядок предоставления Минпромторгу доступа к информации, содержащейся в отчетах, размещенных в ЕИС. Это означает, что отчеты находятся в открытом доступе и могут быть проверены любым заинтересованным лицом. Общественный контроль за закупками является важным элементом контрактной системы, и размещение отчетов в ЕИС обеспечивает прозрачность выполнения заказчиками обязательств по закупке российских товаров. Контрольные органы, общественные организации и бизнес могут анализировать отчеты и выявлять проблемы. Например, если крупная государственная компания закупает преимущественно иностранные товары, имея доступ к российским аналогам, это может стать предметом общественного обсуждения и запросов в госорганы. Для заказчика публичность отчетов означает необходимость тщательной проверки данных перед размещением. Ошибки или искажения, замеченные общественностью, могут нанести репутационный вред. Поэтому работа над отчетностью должна вестись добросовестно и профессионально.
Сроки размещения отчета определены Постановлением: отчет размещается ежегодно до 1 февраля года, следующего за отчетным. Это дает заказчику время на подготовку отчета по итогам года. В течение года заказчик может размещать промежуточную отчетность или обновления, если это предусмотрено его внутренними регламентами. При смене статуса заказчика (например, если компания была включена в перечень оборонных предприятий и вышла из него), обязанность по представлению отчета может возникнуть или исчезнуть. В таком случае необходимо руководствоваться текущей редакцией Постановления и перечнями. Для минимизации рисков нарушения сроков и формы отчетности заказчику рекомендуется назначить ответственное подразделение или сотрудника за ведение учета закупок по национальному режиму и подготовку отчета. Также полезно провести внутренний аудит закупок за год до размещения отчета, чтобы выявить и исправить возможные ошибки в классификации товаров и их происхождении. Добросовестное отношение к отчетности является показателем зрелости закупочной системы компании.
Получение разрешений на закупку иностранных товаров
Процедура обращения в Минпромторг России
В случаях, когда закупка товара из перечня запрещенных (Приложение №1) необходима для нужд заказчика, но производство такого товара в России отсутствует, Постановление №1875 предусматривает возможность получения разрешения на закупку иностранного товара. Данная процедура регламентирована пунктом «а» пункта 5 Постановления и является единственным законным способом обойти запрет. Разрешение выдается Министерством промышленности и торговли Российской Федерации заказчику до начала осуществления закупки по его обращению. Для получения разрешения заказчик должен направить в Минпромторг обращение, содержащее указание на характеристики товара, потребность в котором имеется. Характеристики указываются в соответствии с каталогом товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (КТРУ), если товар там представлен. Если товара в КТРУ нет, характеристики описываются в свободной форме, но с достаточной детализацией для идентификации. К обращению прикладываются документы, обосновывающие необходимость закупки именно данного товара и отсутствие российских аналогов. Минпромторг рассматривает обращение и принимает решение о выдаче разрешения или об отказе в выдаче. Срок рассмотрения обращения нормативно не установлен жестко, но на практике может составлять от нескольких недель до месяцев, что необходимо учитывать при планировании закупки.
Основанием для выдачи разрешения является подтвержденное отсутствие производства товара на территории Российской Федерации. Минпромторг проводит проверку наличия производства товара с указанными характеристиками в России, анализируя реестры российской промышленной продукции, информацию от отраслевых ассоциаций и производителей. Если производство отсутствует, выдается разрешение. Если производство есть, но товар не соответствует потребностям заказчика по характеристикам, вопрос решается индивидуально. Минпромторг может запросить у производителя информацию о возможности выпуска товара с нужными характеристиками. Если производитель готов поставить такой товар, в разрешении будет отказано, и заказчик обязан закупить российский товар. Если производитель не может обеспечить требуемые характеристики или объемы, Минпромторг может выдать разрешение на закупку иностранного товара в определенном объеме или на определенный срок. Это гибкий подход, который позволяет учитывать реальную ситуацию на рынке. Заказчику при подготовке обращения следует максимально полно обосновать необходимость именно данных характеристик товара, чтобы Минпромторг не предложил заменить их на доступные аналоги. Также важно доказать, что изменение характеристик невозможно без ущерба для целей закупки (например, технологическая несовместимость с существующим оборудованием).
Процедура получения разрешения требует от заказчика значительных временных и трудовых затрат. Необходимо провести анализ рынка, собрать доказательства отсутствия российских аналогов, подготовить обращение и сопроводительные документы. Часто заказчику приходится вступать в переписку с потенциальными российскими поставщиками, чтобы получить от них официальные ответы о невозможности поставить требуемый товар. Эти ответы прикладываются к обращению в Минпромторг. Также может потребоваться техническое обоснование от профильных специалистов, почему замена характеристик товара недопустима. В техническом задании, которое заказчик планирует использовать для закупки, характеристики должны быть указаны те же, что и в обращении в Минпромторг. Изменение характеристик после получения разрешения может повлечь необходимость нового обращения. Поэтому рекомендуется сначала получить разрешение, а затем публиковать извещение о закупке. Публикация извещения до получения разрешения является нарушением и может повлечь отмену закупки по жалобе участника или инициативе ФАС. Заказчик должен четко планировать сроки закупки с учетом времени на получение разрешения, чтобы избежать срыва поставок.
Важно отметить, что разрешение выдается на конкретную закупку и не имеет универсального характера. Если заказчик планирует закупить аналогичный товар в следующем году, ему потребуется новое разрешение, если ситуация на рынке не изменится. Минпромторг может выдать разрешение на закупку иностранного товара в рамках программы импортозамещения, если производитель обязуется локализовать производство в будущем. В таком случае разрешение может быть выдано на переходный период. Если российский производитель выпустил товар с нужными характеристиками в период между получением разрешения и заключением контракта, заказчик обязан закупить российский товар. Разрешение не обязывает закупать иностранный товар, а лишь дает право на это при отсутствии российских предложений. Если в закупке подана заявка с российским товаром, контракт должен быть заключен с этим участником, даже если у заказчика есть разрешение. Это обеспечивает баланс интересов заказчика и развития внутреннего рынка. Таким образом, получение разрешения — это временная мера, направленная на обеспечение бесперебойной работы заказчика в условиях недостаточности локализации, но не освобождающая от обязанности закупать российское при наличии возможности.
Случаи, когда разрешение не требуется
Наряду с процедурой получения разрешения, Постановление №1875 предусматривает ряд случаев, когда запрет на закупку иностранных товаров не применяется без необходимости получения специального документа. Данные случаи перечислены в подпункте «и» пункта 4 Постановления и были частично рассмотрены ранее. К ним относятся закупки для нужд обороны и безопасности, закупки товаров по индивидуальному заказу, закупки для исполнения обязательств по специальным инвестиционным контрактам, закупки товаров за пределами РФ для обеспечения деятельности за рубежом и другие. В этих ситуациях заказчик вправе закупить иностранный товар без разрешения Минпромторга. Однако в техническом задании и извещении о закупке необходимо указать правовое основание неприменения запрета со ссылкой на соответствующий подпункт Постановления. Это важно для информирования участников и контролирующих органов. Например, если закупка осуществляется для нужд обороны, в документации указывается: «Закупка осуществляется в целях изготовления, ремонта, модернизации вооружения и военной техники по нормативно-технической документации, утвержденной государственным заказчиком ГОЗ, в связи с чем в соответствии с абзацем третьим подпункта «и» пункта 4 Постановления Правительства РФ от 23.12.2024 №1875 запрет на закупку товаров иностранного происхождения не применяется».
Закупка товара по индивидуальному заказу также является распространенным случаем неприменения запрета. Речь идет о товарах, которые создаются специально для нужд конкретного заказчика и не имеют аналогов на рынке. Классическим примером является закупка декораций и костюмов для театральных постановок или закупка сувенирной продукции с уникальным дизайном. Если товар изготавливается по индивидуальному заказу, требование к его российскому происхождению может быть не применено, так как товар является уникальным. Однако заказчик должен быть готов доказать уникальность товара и невозможность его замены на стандартный российский аналог. Если товар, изготовленный по индивидуальному заказу, включает компоненты из перечня запрещенных, необходимо рассматривать происхождение компонентов. Если компоненты стандартные и производятся в России, требование к их происхождению применяется. Если компоненты также уникальны, запрет может не применяться к ним. В техническом задании в таком случае указывается, что товар изготавливается по индивидуальному заказу и его характеристики определяются техническим заданием, в связи с чем в соответствии с абзацем седьмым подпункта «и» пункта 4 Постановления №1875 запрет не применяется.
Закупка товаров за пределами Российской Федерации для обеспечения деятельности заказчика за рубежом также освобождена от применения запрета. Это касается дипломатических представительств, консульств, торговых миссий и других структур, функционирующих за границей. Если товар закупается на территории иностранного государства, права на него реализуются за рубежом, и он не ввозится на территорию ЕАЭС, применение национального режима не имеет смысла. В техническом задании указывается место доставки товара (страна, адрес представительства), и делается оговорка о неприменении запрета. Однако, если товар закупается для нужд представительства, но доставляется сначала в Россию, а затем вывозится за рубеж, запрет может применяться, так как товар пересекает границу. Заказчик должен четко документировать место использования товара и цель закупки, чтобы избежать обвинений в обходе национального режима. Также важно отличать закупку товаров для собственных нужд представительства от закупки товаров для внешнеэкономической деятельности (например, для перепродажи). Последняя не является закупкой для обеспечения государственных нужд и регулируется иными нормами.
Закупка товаров в рамках контрактов со встречными инвестиционными обязательствами также является исключением из запрета. Это касается случаев, когда инвестор обязуется создать или модернизировать производство на территории России, а заказчик обязуется закупить производимую продукцию. В таком случае закупка может осуществляться без применения запрета, даже если товар в момент закупки является иностранным (например, производится на этапе освоения производства). Однако данное исключение применяется только если обязательство о закупке прямо предусмотрено контрактом, а инвестиционный проект включен в соответствующий реестр. Заказчик должен приложить копию контракта со встречными обязательствами к документации о закупке или указать его реквизиты. Это обеспечит прозрачность и законность процедуры. Важно, что встречные инвестиционные обязательства должны быть реальными и исполнимыми. Формальное включение условия о закупке без реального инвестирования может быть расценено как злоупотребление. Минпромторг и другие контролирующие органы следят за реализацией таких контрактов и могут проверить обоснованность неприменения национального режима. Таким образом, исключения из запрета предоставляют заказчику определенную гибкость, но требуют тщательного документального оформления и обоснования. Для оценки рисков при участии в таких процедурах поставщикам и заказчикам рекомендуется проводить анализ закупочной документации.
Особенности закупок для государственного оборонного заказа
Специфика применения национального режима в ГОЗ
Закупки в рамках государственного оборонного заказа (ГОЗ) имеют свою специфику, связанную с вопросами национальной безопасности и секретности. Постановление №1875 устанавливает особые правила для таких закупок. Во-первых, согласно абзацу второму пункта 1 Постановления, устанавливается запрет на закупки в рамках ГОЗ товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, выполняемых иностранными лицами. Это означает, что к товарам для нужд обороны применяется наиболее строгий режим. Однако подпунктом «и» пункта 4 предусмотрено исключение: запрет не применяется при закупке товаров для изготовления, ремонта, модернизации вооружения и военной техники (ВВСТ) по нормативно-технической документации, утвержденной госзаказчиком ГОЗ. Это связано с тем, что образцы ВВСТ разрабатываются на основе определенных компонентов, замена которых может быть невозможна без переделки конструкции. Если в состав ВВСТ входят импортные компоненты, закупка этих компонентов разрешена в рамках ГОЗ. В техническом задании на закупку для нужд ГОЗ необходимо указывать, что закупка осуществляется в рамках ГОЗ, и делать ссылку на соответствующее основание для применения или неприменения национального режима.
Определение закупок в рамках ГОЗ дано в подпункте «ч» пункта 4 Постановления №1875. К ним относятся закупки, осуществляемые государственным заказчиком ГОЗ при размещении ГОЗ, а также закупки головными исполнителями и исполнителями, участвующими в поставках продукции по ГОЗ. Это широкий круг субъектов, вовлеченных в цепочку создания продукции военного назначения. Для таких закупок национальный режим имеет свои нюансы. Например, в соответствии с подпунктом «и» пункта 4, запрет не применяется при закупке товаров, не относящихся к товарам из позиций 1-3, 5, 7, 10, 13, 16-17, 137, 140-141 и 144 Приложения №1, в целях исполнения заказчиком обязательств по специальному инвестиционному контракту. Это означает, что если оборонное предприятие является стороной СПИК и закупает товары для его исполнения, запрет может не применяться. Также существуют исключения для закупок компонентов ВВСТ, принятых на вооружение. В техническом задании на закупку комплектующих для ВВСТ необходимо указывать, что закупка осуществляется для ремонта или модернизации конкретного образца ВВСТ, принятого на вооружение, и ссылаться на конструкторскую документацию. Это легализует закупку импортных комплектующих, если они предусмотрены документацией.
Важным аспектом является保密ность (секретность) информации. В подпункте «о» пункта 4 Постановления указано, что запрет на закупку ПО не применяется при закупках ПО, сведения о котором составляют государственную тайну. Аналогичное правило может применяться и к другим товарам. Если закупка засекречена, информация о ней не раскрывается в ЕИС, и применение национального режима контролируется спецорганами. Однако даже в секретных закупках рекомендуется использовать российские товары для обеспечения технологического суверенитета. В техническом задании на секретную закупку требования к происхождению товара могут быть сформулированы с учетом специфики (например, требование о поставке товара, соответствующего требованиям безопасности информации). Для закупок товаров, не составляющих гостайну, но связанных с обороной, применяются общие правила национального режима. Если товар включен в перечень запрещенных, необходимо либо закупать российский аналог, либо получать разрешение Минпромторга, либо использовать исключение для ВВСТ. Головные исполнители ГОЗ несут ответственность за выполнение ГОЗ в срок и в полном объеме, поэтому им необходимо заблаговременно планировать закупки и взаимодействовать с Минпромторгом по вопросам локализации импортных компонентов.
При закупках для ГОЗ важно также учитывать требования Федерального закона №275-ФЗ «О государственном оборонном заказе». Этот закон устанавливает особый порядок финансирования, ценообразования и контроля за расходованием средств. Национальный режим Постановления №1875 накладывается на эти требования, создавая сложную правовую конструкцию. Например, цены на продукцию ГОЗ подлежат государственному регулированию и регистрации. Если закупается иностранный товар, цена которого выше российского аналога, необходимо обосновать эффективность закупки. Также при закупке импортных компонентов могут возникнуть валютные риски, которые следует учитывать при формировании цены. В техническом задании на закупку для ГОЗ целесообразно указывать требование о предоставлении участником информации о стране происхождения и обосновании невозможности использования российских компонентов (если закупается импорт). Это поможет исполнителю ГОЗ в будущем отчитаться перед госзаказчиком о целевом использовании средств и выполнении программы импортозамещения. Нарушение требований к импортозамещению в ГОЗ может повлечь не только административную, но и уголовную ответственность должностных лиц, если будет установлено хищение или нецелевое расходование бюджетных средств.
Требования к документации и отчетности по ГОЗ
Документация по закупкам в рамках ГОЗ имеет специфические требования к содержанию и защите информации. Техническое задание на закупку товаров для ГОЗ часто содержит сведения, составляющие государственную тайну или служебную информацию ограниченного распространения. В таком случае документация не подлежит размещению в ЕИС и передается потенциальным поставщикам через защищенные каналы связи или режимные подразделения. Требования к национальному режиму в такой документации формулируются с учетом грифа секретности. Например, вместо открытого указания наименования товара может использоваться шифр или условное наименование. Вместо кода ОК 034-2014 может использоваться классификатор изделий и материалов. Однако суть требования к российскому происхождению сохраняется. Если товар из перечня запрещенных, в ТЗ указывается требование: «Поставляемый товар должен быть российского происхождения, подтверждение — номер реестровой записи РРПП» или аналогичная формулировка в терминах секретной номенклатуры. Для участников, имеющих допуск к гостайне, это требование является обязательным. Отклонение заявки с импортным товаром производится с формулировкой о несоответствии требованиям документации к происхождению товара.
Отчетность по выполнению ГОЗ также включает вопросы импортозамещения. Государственный заказчик ГОЗ ежегодно отчитывается перед Президентом и Правительством о ходе выполнения ГОЗ, включая информацию о достижении показателей импортозамещения. Головные исполнители отчитываются перед госзаказчиком. В отчетах указывается доля импортных комплектующих в продукции ВВСТ и мероприятия по их замещению. Постановление №1875 не устанавливает отдельной формы отчетности для ГОЗ, но требования к доле закупок российских товаров, предусмотренные для заказчиков по 223-ФЗ, могут не применяться к оборонным предприятиям (согласно подпункту «л» пункта 4). Однако это не освобождает их от необходимости закупать российские товары из перечней запрещенных, если нет оснований для исключения. Таким образом, оборонные предприятия находятся в двойственном положении: с одной стороны, они освобождены от норматива по доле закупок, с другой — они обязаны соблюдать запреты на закупку иностранных товаров, если товары не предусмотрены конструкторской документацией на ВВСТ. В технических заданиях на закупки для нужд ГОЗ, не связанные с секретностью, применяются стандартные формыулировки, как и для обычных закупок, со ссылкой на Постановление №1875.
Важным элементом контроля за закупками для ГОЗ является военное представительство (ВП) Министерства обороны РФ. ВП осуществляет контроль качества и приемку продукции на предприятиях-исполнителях. ВП также может участвовать в согласовании закупочной документации, если это предусмотрено договором с головным исполнителем. При согласовании ТЗ ВП может проверять обоснованность закупки импортных компонентов и требовать подтверждения отсутствия российских аналогов. Если ВП выявит, что закупка импортного компонента не обоснована, оно может не согласовать ТЗ, и заказчик будет вынужден искать российского поставщика или получать разрешение Минпромторга. Это встроенный механизм контроля за импортозамещением в оборонке. В техническом задании, которое проходит через ВП, необходимо максимально полно обосновать требования к товару, чтобы ВП могло оценить возможность замены. Часто ВП имеет информацию о разработках российских предприятий, о которой заказчик может не знать. Взаимодействие с ВП помогает заказчику найти российских поставщиков и избежать проблем с импортозамещением. Однако, если ВП подтверждает необходимость закупки импорта, это служит серьезным аргументом для Минпромторга при рассмотрении обращения на выдачу разрешения.
В заключение следует отметить, что закупки для ГОЗ — это специфическая область, где национальный режим переплетается с вопросами безопасности, секретности и технологического суверенитета. Заказчику при формулировании требований в ТЗ для ГОЗ необходимо учитывать не только Постановление №1875, но и нормы закона о ГОЗ, ведомственные акты Минобороны, требования по защите гостайны. Рекомендуется тесное взаимодействие с заказчиком ГОЗ (если закупку осуществляет исполнитель) или с профильными подразделениями (если закупку осуществляет госзаказчик). Любые ошибки в применении национального режима в сфере ГОЗ могут иметь серьезные последствия не только финансового, но и оборонного характера. Поэтому привлечение квалифицированных специалистов и юристов, специализирующихся на ГОЗ, является не просто рекомендацией, а необходимостью. Грамотное ТЗ — залог успешного выполнения оборонного заказа и обеспечения обороноспособности страны. Для проверки контрагентов и анализа рисков можно использовать инструменты анализа технической документации, адаптированные под специфику отрасли.
Ответственность за нарушение требований ПП-1875
Административная и иные виды ответственности
Нарушение требований Постановления Правительства РФ №1875 влечет за собой ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации. В первую очередь речь идет об административной ответственности по Кодексу об административных правонарушениях РФ. Статья 7.29 КоАП РФ устанавливает ответственность должностных лиц заказчика за нарушение порядка осуществления закупок, включая применение национального режима. Если заказчик неправомерно отказал в допуске к участию в закупке или нарушил порядок применения запретов и ограничений, на должностное лицо может быть наложен штраф в размере от 30 000 до 50 000 рублей. Если нарушение привело к неправомерному заключению контракта, штраф может быть выше. Также статья 7.30 КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение порядка ведения реестров контрактов и размещения информации в ЕИС, что может быть связано с некорректным указанием страны происхождения товара в реестровой записи. Для юридических лиц (заказчиков) штрафы могут достигать значительных сумм, особенно если нарушение повлекло ущерб бюджету. Важно отметить, что административная ответственность наступает не только за неправильное применение национального режима, но и за неприменение его в случаях, когда оно обязательно. Например, если заказчик не установил запрет на закупку товара из Приложения №1, он будет оштрафован за нарушение законодательства о контрактной системе.
Помимо административной, возможна гражданско-правовая ответственность. Если действия заказчика привели к ущербу для участника закупки (например, неправомерное отклонение заявки с российским товаром), участник вправе требовать возмещения убытков через суд. Также контракт может быть расторгнут судом по иску заинтересованной стороны, если он заключен с нарушением требований национального режима. Например, если выяснится, что товар, на который распространяется запрет, является иностранным, а заказчик не проверил это, контракт может быть признан недействительным. Для поставщика это влечет риск попадания в реестр недобросовестных поставщиков (РНП), если он будет признан уклонившимся от исполнения контракта или исполнителем, нарушившим существенные условия. Однако, если нарушение произошло по вине заказчика (например, заказчик не указал требование к происхождению товара в документации), поставщик не несет ответственности. Таким образом, грамотное составление технического задания защищает интересы как заказчика, так и поставщика. Для поставщиков важно знать свои права и механизмы защиты, например, как обжаловать действия заказчика. В случае отказа заказчика подписать акт приемки товара российского происхождения, поставщик может обжаловать отказ в подписании акта приемки.
В отдельных случаях возможно привлечение к дисциплинарной ответственности должностных лиц заказчика. Если нарушение требований Постановления №1875 произошло по халатности или недобросовестности конкретного сотрудника, работодатель вправе применить к нему меры дисциплинарного взыскания вплоть до увольнения. Это внутренний механизм, который зависит от организации работы конкретного заказчика. Многие государственные органы и компании имеют внутренние регламенты, запрещающие нарушения законодательства о закупках, и наказывающие виновных лиц. Также стоит отметить репутационные риски. Нарушение национального режима может быть замечено общественностью или СМИ, особенно если речь идет о закупках инфраструктуры, образования или здравоохранения. Публикации о закупках импортных товаров вместо российских могут нанести вред имиджу заказчика, особенно если это государственный орган или крупная госкомпания. Поэтому соблюдение требований национального режима — это вопрос не только юридической, но и репутационной безопасности. Заказчикам рекомендуется проводить обучение сотрудников и внутренний контроль за соблюдением норм Постановления №1875, чтобы минимизировать риски.
В экстремальных случаях возможно и уголовное преследование. Если нарушение законодательства о закупках повлекло за собой крупный ущерб государству или было совершено корыстным путем (например, заказчик намеренно закупил импортный товар по завышенной цене у аффилированного лица, проигнорировав российские аналоги), действия виновных лиц могут быть квалифицированы по статье 159 УК РФ (мошенничество) или статье 285 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями). Например, если должностное лицо заказчика получило взятку за неприменение национального режима и закупку иностранного товара, это квалифицируется по статье 290 УК РФ (получение взятки). Уголовные дела в сфере госзакупок расследуются редко, но прецеденты существуют. Обычно они связаны с крупными хищениями или коррупционными схемами. Постановление №1875 само по себе не содержит уголовных санкций, но оно является частью системы законодательства, нарушение которой может привести к уголовной ответственности в совокупности с другими факторами. Поэтому заказчикам следует относиться к требованиям национального режима максимально серьезно, не пытаясь обойти их ради личной выгоды или в угоду отдельным поставщикам. Честность и прозрачность в закупках — лучший способ избежать любых видов ответственности.
Практика обжалования действий заказчика в ФАС и суде
Участники закупок, считающие, что заказчик нарушил требования Постановления №1875, вправе обжаловать действия (бездействие) заказчика в Федеральную антимонопольную службу или в суд. Обжалование в ФАС является наиболее распространенным способом защиты прав, так как процедура быстрее и проще судебной. Жалоба в ФАС может быть подана в течение установленных законом сроков (как правило, не позднее 10 дней после размещения протоколов или до истечения срока подписания контракта). В жалобе участник должен указать, какие именно нормы нарушены, и приложить доказательства. Например, если участник предлагает российский товар, а заказчик отклонил заявку, необходимо приложить подтверждение российского происхождения товара (номер реестровой записи или декларацию). ФАС рассматривает жалобу, запрашивает у заказчика документы и принимает решение. Если нарушение подтверждается, ФАС выдает предписание об устранении нарушения (например, о допуске участника к торгам) и возбуждает дело об административном правонарушении в отношении виновных лиц заказчика. Практика ФАС по вопросам национального режима обширна и показывает, что антимонопольный орган стоит на защите интересов отечественных производителей. Заказчики, игнорирующие требования Постановления №1875, часто получают предписания и штрафы.
Судебная практика также формируется в пользу применения национального режима. Участники закупок или контролирующие органы могут обращаться в арбитражные суды с исками о признании закупок незаконными или о расторжении контрактов. Суды при рассмотрении таких дел руководствуются нормами 44-ФЗ, 223-ФЗ и Постановления №1875. Если суд установит, что заказчик незаконно отклонил заявку с российским товаром или заключил контракт на поставку иностранного товара из запрещенного списка, решение будет не в пользу заказчика. Важно отметить, что судебные разбирательства занимают больше времени и требуют юридической подготовки, но они позволяют не только отменить результаты закупки, но и взыскать убытки. Также через суд можно обжаловать решения ФАС, если одна из сторон не согласна с ними. Например, если ФАС отказала в удовлетворении жалобы, участник вправе подать заявление в арбитражный суд. Суд проверяет законность решения ФАС и может признать его недействительным. Для поставщиков, столкнувшихся с неправомерными действиями заказчика, существует множество материалов и рекомендаций. В частности, узнать о том, как действовать в случае отказа заказчика принять товар, можно из статьи о том, что делать поставщику, если заказчик отказывается принять товар по 44-ФЗ.
При обжаловании действий заказчика важное значение имеет доказательная база. Участник должен доказать, что предлагаемый им товар соответствует требованиям национального режима. Для этого предоставляются выписки из реестров, сертификаты, декларации, техническая документация. Если спор касается характеристик товара и их соответствия КТРУ или техническому заданию, могут потребоваться заключения экспертов. Заказчик, в свою очередь, должен обосновать свои действия. Если заказчик отклонил заявку, ссылаясь на недостоверность сведений о стране происхождения, он должен представить доказательства недостоверности. Формальное сомнение без доказательств не является основанием для отклонения. Практика показывает, что ФАС и суды требуют от заказчиков веских аргументов. Например, если заказчик утверждает, что товар не российский, потому что производитель — иностранная компания, но товар включен в реестр российской промышленной продукции, такая позиция будет признана незаконной. Наличие товара в реестре является доказательством его производства на территории России. Если заказчик сомневается в достоверности сведений реестра, он должен обратиться в Минпромторг за разъяснением, но самостоятельно отклонять заявку не имеет права.
Для предотвращения жалоб и судебных споров заказчику рекомендуется еще на этапе подготовки документации провести тщательную проверку требований и формулировок. Техническое задание должно быть составлено так, чтобы исключить двусмысленность. В документации следует указать порядок подтверждения страны происхождения и перечень документов, которые участник должен предоставить. Если заказчик планирует применить запрет или ограничение, он должен проверить, действительно ли товар подпадает под перечень, и сделать соответствующую ссылку в извещении. Если заказчик считает, что национальный режим не применяется (например, закупка осуществляется для нужд ГОЗ или по иному исключению), он должен обосновать это в документации. Прозрачность и обоснованность — ключевые факторы, которые позволят избежать жалоб. Если жалоба все же подана, заказчику следует оперативно подготовить отзыв, приложив все документы, подтверждающие правомерность действий. В случае выявления ошибки на ранней стадии, заказчик может принять меры по исправлению ситуации (например, внести изменения в документацию или отменить закупку), что также поможет избежать ответственности. Конструктивный подход и соблюдение закона — залог успешного проведения закупок без конфликтов и санкций. Если стороны не могут урегулировать спор в досудебном порядке, возможно расторжение контракта в одностороннем порядке или в судебном порядке.
Часто задаваемые вопросы и ответы
Вопрос: Как заказчику определить, подпадает ли закупаемый товар под действие Постановления №1875?
Ответ: Заказчику необходимо проверить код закупаемого товара по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008) и сверить его с кодами, указанными в Приложениях №1 и №2 к Постановлению №1875. Также нужно проверить наименование товара: оно должно совпадать с наименованием, указанным в соответствующей позиции приложения. Если товар включен в Приложение №1, применяется запрет; если в Приложение №2 — ограничение. Для медицинских изделий дополнительно проверяется код вида медицинского изделия по номенклатурной классификации Минздрава РФ. Если товар не найден в приложениях, к нему применяется общий режим предоставления преимущества российским товарам.
Вопрос: Какие документы участник закупки должен предоставить для подтверждения российского происхождения товара?
Ответ: Перечень документов зависит от вида товара. Для промышленной продукции из Приложений №1 и №2 требуется номер реестровой записи из реестра российской промышленной продукции (РРПП) или справка по Постановлению №719. Для программного обеспечения — порядковый номер из реестра российского ПО. Для товаров, не включенных в перечни, достаточно указания страны происхождения «Российская Федерация» в заявке. Для лекарственных препаратов могут потребоваться документы о стадиях производства. Полный перечень случаев приведен в пункте 3 Постановления №1875. Заказчик не вправе требовать документы, не предусмотренные Постановлением.
Вопрос: Может ли заказчик закупить иностранный товар, если российский аналог есть, но не устраивает по цене?
Ответ: Нет, если товар включен в перечень запрещенных (Приложение №1), закупка иностранного товара запрещена независимо от цены. Если товар включен в перечень ограниченных (Приложение №2), иностранный товар допускается к участию в торгах, но при наличии заявок с российскими товарами контракт должен быть заключен с поставщиком российского товара. Цена в данном случае не является основанием для неприменения национального режима. Если российский товар есть в реестре, но его характеристики не подходят заказчику, необходимо либо менять требования, либо получать разрешение Минпромторга на закупку иностранного товара.
Вопрос: Что делать заказчику, если в реестре российской промышленной продукции нет товара с нужными характеристиками?
Ответ: Согласно Постановлению №1875, заказчик может задекларировать отсутствие в реестре товара с характеристиками, соответствующими потребности. В этом случае подтверждением происхождения товара из России может служить указание страны происхождения в заявке. Однако, если участник предложит товар, который все-таки включен в реестр, его заявка будет иметь приоритет. Если ни один участник не предложит товар из реестра, контракт может быть заключен с участником, предложившим российский товар (подтвержденный декларацией), или с иностранным товаром (при условии применения ограничений). Для товаров из Приложения №1 (запрет) отсутствие товара в реестре требует получения разрешения Минпромторга на закупку иностранного товара.
Вопрос: Применяется ли национальный режим к закупкам услуг?
Ответ: Да, Постановление №1875 применяется к работам и услугам, если при их выполнении или оказании используются товары из перечней. Например, при закупке услуг по ремонту с использованием материалов, включенных в Приложение №1, материалы должны быть российского происхождения. Также национальный режим применяется к услугам, указанным в Приложении №1 (например, услуги по разработке ПО). В техническом задании на услуги необходимо указывать требование к происхождению используемых товаров или к статусу исполнителя (например, российское юридическое лицо).
Вопрос: Как заказчику правильно сформулировать требование о российском происхождении в техническом задании?
Ответ: Рекомендуется использовать следующую формулировку: «В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 23.12.2024 №1875 закупка осуществляется с применением национального режима. Участник закупки в составе заявки должен указать страну происхождения товара. Для подтверждения происхождения товара из Российской Федерации участник обязан предоставить номер реестровой записи из реестра российской промышленной продукции (для товаров, подлежащих включению в реестр). Товары, происходящие из иностранных государств (за исключением государств-членов ЕАЭС), к участию в закупке не допускаются (или допускаются с ограничениями)». Конкретная формулировка зависит от режима (запрет или ограничение) и вида товара.
Вопрос: Какие сроки действия у Постановления №1875 и как часто оно обновляется?
Ответ: Постановление №1875 принято 23 декабря 2024 года и вступило в силу с указанной даты (за исключением отдельных норм, для которых установлены особые сроки вступления в силу). Постановление действует бессрочно, но регулярно обновляется. В тексте документа указана редакция от 11.02.2026, что говорит о том, что изменения вносятся Постановлениями Правительства РФ несколько раз в год. Заказчики должны отслеживать изменения и использовать актуальную версию Постановления на дату размещения извещения о закупке. Перечни товаров в приложениях могут расширяться или сокращаться.