Общие положения и сфера применения Постановления Правительства РФ № 1875
Суть национального режима и ключевые нововведения в регулировании закупок
Постановление Правительства Российской Федерации от 23.12.2024 № 1875 представляет собой фундаментальный нормативный правовой акт, который регулирует вопросы предоставления национального режима при осуществлении закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Документ принят в соответствии с положениями Федерального закона № 44-ФЗ и Федерального закона № 223-ФЗ, что подчеркивает его высокую значимость в системе контрактного права. Основная цель данного постановления заключается в защите внутреннего рынка и поддержке отечественных производителей путем установления запретов, ограничений и условий допуска товаров иностранного происхождения. В отличие от ранее действовавшего Постановления № 925, новый нормативный акт существенно расширяет перечень товаров, подпадающих под меры протекционизма, и уточняет механизмы подтверждения страны происхождения. Важной особенностью является то, что постановление распространяет свое действие не только на закупки по 44-ФЗ, но и на закупки отдельных видов юридических лиц, регулируемые 223-ФЗ, создавая тем самым унифицированный подход к реализации политики импортозамещения.
Ключевым нововведением Постановления № 1875 является детальная проработка механизмов подтверждения российского происхождения товаров. Теперь для многих категорий продукции обязательным условием является включение сведений о товаре в реестр российской промышленной продукции, который ведется в соответствии с Федеральным законом «О промышленной политике в Российской Федерации». Это требование существенно повышает прозрачность закупочных процедур и минимизирует риски закупки псевдоотечественной продукции. Кроме того, постановление вводит понятие «уровня радиоэлектронной продукции», что имеет критическое значение для закупок в сфере информационных технологий и связи. Продукция первого уровня получает максимальные преференции, тогда как продукция второго уровня или не имеющая подтвержденного уровня может быть приравнена к иностранной в определенных закупочных ситуациях. Такой подход стимулирует производителей не только собирать изделия на территории России, но и развивать локализацию критически важных технологических операций.
Необходимо особо отметить, что Постановление № 1875 устанавливает три основных инструмента регулирования доступа иностранных товаров на российский рынок государственных закупок: полный запрет на закупку, ограничение закупки с предоставлением преференций отечественным товарам и установление условий допуска. Выбор конкретного инструмента зависит от степени готовности отечественной промышленности производить ту или иную продукцию и от стратегической важности товара для национальной экономики. Запрет применяется в отношении наиболее критичных позиций, где отечественный рынок уже способен полностью удовлетворить спрос заказчиков. Ограничения, как правило, устанавливаются для тех товарных групп, где российские производители присутствуют, но их доли может не хватать для полного закрытия всех потребностей. В таких случаях иностранные товары допускаются к закупке, но с применением штрафных коэффициентов при оценке заявок, что делает их менее конкурентоспособными по цене по сравнению с отечественными аналогами.
Существенным изменением по сравнению с предыдущим регулированием стала отмена ограничений и условий допуска для широкого круга товаров, которые ранее подпадали под национальный режим. Это касается, в первую очередь, товаров народного потребления, продуктов питания, некоторых видов одежды и обуви, а также иных товарных групп, где сохранение барьеров могло бы привести к необоснованному росту цен или дефициту. Такой подход демонстрирует гибкость государственной политики, направленной на балансировку интересов отечественных производителей и конечных потребителей бюджетных средств. В то же время, для товаров, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороноспособности страны, функционирования критической информационной инфраструктуры и реализации крупных инфраструктурных проектов, сохранены жесткие запретительные меры. Это позволяет сконцентрировать ресурсы на поддержке действительно значимых отраслей промышленности, не распыляя административный ресурс на регулирование второстепенных товарных рынков.
Товары, выведенные из-под действия национального режима
Важнейшим аспектом Постановления № 1875 является определение перечней товаров, на которые не распространяются меры по предоставлению национального режима. Документ содержит приложения, в которых четко разграничены товарные группы, подпадающие под запрет, ограничение или преференции, и товары, которые закупаются на общих основаниях без применения каких-либо протекционистских мер. К товарам, выведенным из-под действия национального режима, относится значительная часть потребительской продукции, которая не имеет критического значения для промышленного развития страны. В частности, речь идет о многих видах текстильной продукции, не предназначенной для использования в медицинских целях или на опасных производственных объектах, некоторых видах бытовой химии, канцелярских товарах и изделиях хозяйственного назначения. Решение о выводе этих товаров из-под действия ограничений было продиктовано необходимостью обеспечения конкуренции и предотвращения монополизации рынка отдельными отечественными производителями.
Отдельного внимания заслуживает вопрос о продовольственных товарах. В отличие от ранее действовавших норм, Постановление № 1875 существенно сократило перечень продуктов питания, подпадающих под ограничения. Это решение обусловлено задачами обеспечения продовольственной безопасности и поддержания доступных цен на социально значимые товары для бюджетных учреждений, таких как школы, больницы и социальные учреждения. Однако следует учитывать, что закупки продовольственных товаров могут регулироваться иными нормативными актами, в частности Постановлением Правительства № 1044, которое устанавливает запрет на закупку отдельных видов сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия иностранного происхождения. Таким образом, исключение товара из перечней Постановления № 1875 не означает полной отмены национального режима в отношении него, заказчику необходимо проводить анализ всей нормативной базы для корректного определения требований к закупке.
Для участников закупок критически важно уметь правильно определять, подпадает ли конкретный объект закупки под действие Постановления № 1875 или нет. Для этого необходимо соотнести наименование закупаемого товара и его код ОКПД2 с позициями, указанными в приложениях к постановлению. Если товар не поименован в приложении № 1 (запрет) или приложении № 2 (ограничение), то национальный режим в части запретов и ограничений не применяется. Однако заказчику следует помнить о наличии приложения № 3, которое устанавливает минимальную долю закупок российских товаров для заказчиков по 223-ФЗ, и о действии преференций, которые могут применяться к товарам российского происхождения, даже если они не включены в перечни. Это означает, что при отсутствии явного запрета или ограничения, заказчик все равно имеет право, а в некоторых случаях обязан, предоставить преимущество отечественным товарам в соответствии с общими положениями статьи 14 Закона № 44-ФЗ.
Особую сложность для правоприменения представляют случаи, когда объект закупки включает несколько товаров, часть из которых подпадает под национальный режим, а часть — нет. Постановление № 1875 предусматривает специальные правила для таких ситуаций, позволяя включать в один лот товары с различным правовым режимом. Однако при этом заказчик должен обеспечить корректное применение запретов и ограничений именно к тем позициям, которые включены в перечни. Например, если закупается комплекс оборудования, включающий вычислительные машины (подпадающие под запрет) и офисную мебель (не включенную в перечни), то запрет будет применяться только в отношении вычислительной техники. Заявка участника, предложившего иностранные компьютеры, будет отклонена, даже если предложенная им мебель российского производства. Такое регулирование требует от заказчиков высокой квалификации при формировании объекта закупки и описании требований к товарам.
Исключения, связанные с отсутствием производства в России
Порядок получения разрешения на закупку иностранного товара
Пункт 5 Постановления № 1875 устанавливает одно из наиболее значимых исключений из правила о запрете закупок иностранных товаров. Речь идет о ситуации, когда объект закупки не производится на территории Российской Федерации. В этом случае заказчик имеет право не применять установленный запрет, но для этого необходимо соблюсти специальную процедуру и получить соответствующее разрешение. Порядок выдачи таких разрешений определяется Министерством промышленности и торговли Российской Федерации, которое выступает ключевым регулятором в вопросах подтверждения производства промышленной продукции. Суть механизма заключается в том, что заказчик должен до начала закупки обратиться в Минпромторг России с заявлением, в котором содержится указание на характеристики необходимого товара. Минпромторг, в свою очередь, проводит анализ рынка и выносит решение о наличии или отсутствии производства аналогичного товара в России.
Процедура получения разрешения является достаточно длительной и требует от заказчика тщательной подготовки. Обращение в Минпромторг должно содержать максимально детальные характеристики товара, потребность в котором имеется у заказчика. Важно отметить, что для закупок по 44-ФЗ эти характеристики должны указываться в соответствии с каталогом товаров, работ, услуг (КТРУ), что накладывает на заказчика дополнительные обязательства по обоснованию потребностей. Если в КТРУ отсутствует необходимая позиция или требуемые характеристики, заказчику придется дополнительно обосновывать необходимость закупки товара с специфическими параметрами. Минпромторг рассматривает обращение в установленный срок и выдает разрешение, которое действует в отношении конкретной закупки. Наличие такого разрешения является для заказчика своеобразной «индульгенцией», позволяющей закупать иностранный товар без нарушения законодательства о контрактной системе.
Следует учитывать, что отсутствие производства в России подтверждается именно разрешением Минпромторга, а не какими-либо иными документами или доводами заказчика. Это означает, что даже если заказчик самостоятельно провел маркетинговые исследования и пришел к выводу об отсутствии отечественных аналогов, он не вправе игнорировать запрет без официального разрешения. Такая позиция законодателя направлена на предотвращение злоупотреблений, когда заказчики намеренно завышают требования к товару с целью обоснования закупки иностранной продукции. Минпромторг, располагая исчерпывающей информацией о производственных мощностях в стране, способен дать объективную оценку наличия или отсутствия производства. Кроме того, ведомство может предложить заказчику скорректировать характеристики закупаемого товара таким образом, чтобы он соответствовал продукции, производимой российскими предприятиями, тем самым способствуя развитию конкуренции.
Важно понимать, что получение разрешения на закупку иностранного товара не является обязанностью заказчика, а представляет собой его право. Это означает, что при наличии объективной необходимости в закупке товара, который не производится в России, заказчик может инициировать процедуру получения разрешения. Однако если производство такого товара появится на территории ЕАЭС, то необходимость в разрешении отпадает, так как товары из государств-членов союза приравниваются к российским. Для поставщиков наличие у заказчика разрешения открывает возможность участия в закупке с иностранными товарами, что особенно актуально для высокотехнологичного оборудования, не имеющего отечественных аналогов. В случае отсутствия разрешения закупка с иностранным товаром будет признана незаконной, а контракт может быть расторгнут, что влечет серьезные последствия для обеих сторон. Для анализа рисков и рентабельности можно воспользоваться методиками обоснования цены контракта.
Юридические услуги по закупкам по всей стране
Консультации, в том числе онлайн.
Подготовка документов: претензии, жалобы, иски.
Представление интересов в УФАС и суде.
Декларирование отсутствия товара в реестре российской промышленной продукции
Постановление № 1875 вводит важный механизм декларирования заказчиком отсутствия товара в реестре российской промышленной продукции. Данная норма применяется в отношении товаров, указанных в приложении № 2 к постановлению, то есть товаров, в отношении которых установлены ограничения, а не полный запрет. Суть механизма заключается в том, что заказчик перед осуществлением закупки проверяет наличие в реестре товара с характеристиками, соответствующими его потребности. Если такой товар в реестре отсутствует, заказчик имеет возможность задекларировать этот факт в извещении о закупке, что позволяет применять упрощенный порядок подтверждения происхождения товара. Вместо предоставления номера реестровой записи из реестра российской промышленной продукции, участнику достаточно указать в заявке наименование страны происхождения товара. Это существенно облегчает участие в закупках для поставщиков, чьи товары произведены в России, но по каким-либо причинам не включены в реестр.
Механизм декларирования имеет важное значение для обеспечения баланса между требованиями к локализации и необходимостью удовлетворения потребностей заказчиков. Реестр российской промышленной продукции не является исчерпывающим перечнем всех товаров, производимых в стране. Многие производители по разным причинам не вносят свои товары в реестр, например, из-за отсутствия требования о подтверждении производства для иных целей, кроме закупок. В таких ситуациях, если заказчик жестко требовал бы предоставления номера реестровой записи, закупка могла бы состояться только с иностранным товаром, что противоречит целям импортозамещения. Возможность декларирования отсутствия товара позволяет отечественным производителям, не включенным в реестр, участвовать в закупках на равных условиях с иностранными поставщиками, предоставляя при этом подтверждение российского происхождения своего товара.
Однако необходимо учитывать, что декларирование заказчиком отсутствия товара в реестре влечет за собой определенные последствия для оценки заявок. Если заказчик задекларировал отсутствие товара в реестре, а в ходе закупки поступила заявка, содержащая предложение о поставке товара, который включен в реестр российской промышленной продукции или евразийский реестр промышленных товаров, то такая заявка получает приоритет. Заявка же с товаром, происхождение которого подтверждено только указанием страны (Российская Федерация), приравнивается к заявке с иностранным товаром. Это правило стимулирует производителей включать свои товары в реестр, так как наличие реестровой записи дает конкурентное преимущество при участии в закупках. Для заказчика это означает, что декларирование отсутствия товара не снимает с него обязанности предоставить преимущество тем участникам, которые смогут подтвердить включение товара в реестр.
Правила декларирования различаются для закупок по 44-ФЗ и 223-ФЗ. Для заказчиков, работающих по 44-ФЗ, декларирование осуществляется в соответствии с абзацем четвертым подпункта «а» пункта 7 Постановления № 1875. Для заказчиков по 223-ФЗ декларирование производится в документации о закупке. Это различие обусловлено спецификой правового регулирования двух законов: 44-ФЗ предусматривает жесткую регламентацию извещения о закупке, тогда как 223-ФЗ оставляет заказчику большую свободу в формировании документации. В обоих случаях заказчик должен быть готов обосновать свое решение о декларировании отсутствия товара в случае жалоб со стороны участников или проверок контролирующих органов. Рекомендуется сохранять скриншоты или иные подтверждения результатов проверки реестра на дату формирования извещения, чтобы подтвердить правомерность своих действий. Сроки и условия контракта могут быть уточнены с помощью правил изменения и расторжения контракта.
Присоединяйтесь к нам — получайте полезные материалы и будьте в курсе последних новостей в сфере закупок!
Специальные исключения для государственного оборонного заказа
Особенности закупок вооружения и военной техники
Постановление № 1875 устанавливает специальные правила для закупок, осуществляемых в рамках государственного оборонного заказа (ГОЗ). Данная сфера выделена в отдельный сегмент регулирования ввиду особой значимости для национальной безопасности страны и специфики производственных процессов. В соответствии с подпунктом «ч» пункта 4 постановления, под закупками в рамках ГОЗ понимаются закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые государственным заказчиком оборонного заказа, головными исполнителями и исполнителями, участвующими в кооперации. Ключевой особенностью является то, что запрет на закупку иностранных товаров применяется в отношении всего перечня товаров, закупаемых в рамках ГОЗ, даже если такие товары не включены в приложения № 1 и № 2 к постановлению. Это означает, что по умолчанию все закупки для нужд обороны должны осуществляться из российских источников, что призвано обеспечить технологический суверенитет и независимость отрасли.
Однако для закупок вооружения, военной и специальной техники (ВВСТ), принятых на вооружение или снабжение, постановление предусматривает специальные исключения. В частности, ограничения не применяются при закупке товаров в целях изготовления, ремонта, модернизации, технического и сервисного обслуживания ВВСТ, изготавливаемых по утвержденной нормативно-технической документации. Это обусловлено тем, что ремонт и обслуживание уже имеющейся техники часто требуют использования специфических комплектующих, которые могут производиться только за рубежом или были закуплены ранее в рамках международных контрактов. Принуждение к закупке отечественных аналогов в таких ситуациях могло бы привести к невозможности эксплуатации критически важной техники или к снижению ее тактико-технических характеристик. Поэтому законодатель предоставил возможность закупки необходимых материалов и комплектующих у иностранных поставщиков, но только в строгом соответствии с технической документацией.
Важным условием применения исключения для ГОЗ является наличие утвержденной документации. Речь идет о конструкторской документации с литерой не ниже «О1», которая утверждена или согласована государственным заказчиком ГОЗ или военным представительством Минобороны России. Литера «О1» присваивается документации на изделия серийного производства, что означает, что техника уже отработана и принята на вооружение. Использование документации с более низкими литерами (например, литера «О» для опытного образца) не дает права на применение исключения. Также требуется, чтобы документация была передана заказчику, осуществляющему закупку, государственным заказчиком ГОЗ или головным исполнителем. Это обеспечивает контроль за цепочкой поставщиков и предотвращает бесконтрольное использование иностранных комплектующих на ранних стадиях разработки ВВСТ, когда важно формировать отечественную кооперацию.
Для подтверждения происхождения товаров, закупаемых в рамках ГОЗ и не относящихся к позициям перечней, заказчик вправе требовать от поставщика предоставления информации и документов, предусмотренных извещением о закупке. Это могут быть акты освидетельствования производства, сертификаты соответствия военного стандарта, заключения военного представительства и иные документы, подтверждающие способность предприятия производить продукцию требуемого качества. Постановление № 1875 дает заказчику право самостоятельно определять состав таких документов, исходя из специфики закупаемого товара и требований безопасности. При этом заказчик должен руководствоваться принципами разумности и не устанавливать избыточных требований, которые могут ограничить конкуренцию. В случае возникновения споров о правомерности требований к документам, они могут быть предметом рассмотрения в ФАС или суде. Нарушение сроков выполнения работ может привести к начислению неустойки, расчет которой производится по специальным правилам.
Закупки товаров для нужд обороны без применения запретов
Помимо закупок для ремонта и обслуживания ВВСТ, Постановление № 1875 предусматривает иные случаи неприменения запретов в рамках оборонного заказа. В частности, исключение касается закупок товаров для служебного пользования, что обусловлено необходимостью защиты государственной тайны. Если информация о закупаемом товаре или об условиях закупки составляет государственную тайну, применение публичных процедур подтверждения происхождения товара из реестров может быть нецелесообразным или невозможным с точки зрения режима секретности. В таких случаях заказчик вправе закупать товары без учета ограничений, обеспечивая при этом приоритет отечественных производителей в рамках закрытых процедур. Однако данное исключение не должно использоваться для обхода национального режима в отношении несекретных закупок, что контролируется надзорными органами.
Отдельное исключение установлено для закупок товаров, осуществляемых за пределами Российской Федерации для обеспечения деятельности заказчика за рубежом. Если права владения, пользования и распоряжения закупленным товаром будут реализовываться заказчиком за пределами страны, запреты и ограничения не применяются. Это правило имеет важное значение для обеспечения деятельности российских военных баз и объектов, расположенных на территориях иностранных государств. Логика законодателя заключается в том, что закупка товаров для использования за рубежом не влияет на экономическую безопасность России и не подрывает основы отечественной промышленности. В то же время, при ввозе таких товаров на территорию России, к ним должны применяться таможенные процедуры и, при необходимости, требования о локализации для дальнейшего использования в государственных целях.
Для заказчиков, работающих в сфере оборонного заказа, важно учитывать, что Постановление № 1875 не отменяет действия иных нормативных актов, регулирующих эту сферу. В частности, сохраняют силу требования Федерального закона «О государственном оборонном заказе», который устанавливает особый порядок формирования цен и контроля за расходованием средств. Специфика ГОЗ также заключается в жесткой регламентации кооперации поставщиков: головной исполнитель и исполнители обязаны закупать товары у определенных контрагентов, включенных в реестр предприятий оборонно-промышленного комплекса. Это создает дополнительные ограничения для закупок иностранных товаров, так как включение иностранного поставщика в кооперацию требует согласования с государственным заказчиком. В случае нарушения этих требований к предприятию могут быть применены меры административной и уголовной ответственности, что подчеркивает высокую значимость соблюдения законодательства в данной сфере.
Исключения по ГОЗ также касаются закупок товаров в целях исполнения контрактов, заключенных до 1 января 2025 года с лицами, которые являются заказчиками по 44-ФЗ или 223-ФЗ. Это положение обеспечивает защиту уже заключенных контрактов и позволяет завершить начатые проекты без необходимости пересмотра условий кооперации. Однако для новых контрактов, заключаемых после вступления в силу Постановления № 1875, действуют обновленные требования к локализации. Заказчикам необходимо тщательно планировать закупочную деятельность и заранее оценивать возможности отечественного рынка для обеспечения своих потребностей. При отсутствии российских аналогов следует использовать процедуру получения разрешения Минпромторга, которая также применяется в рамках ГОЗ. Правильное оформление документов поможет избежать ситуаций, когда заказчик отказывается принять товар по формальным основаниям.
Исключения для программного обеспечения и IT-продуктов
Запрет на закупку иностранного ПО и условия его применения
Постановление № 1875 уделяет особое внимание регулированию закупок программного обеспечения (ПО), что отражает стратегическую важность отрасли информационных технологий для обеспечения технологического суверенитета страны. Позиция 146 приложения № 1 к постановлению устанавливает полный запрет на закупку программного обеспечения, происходящего из иностранных государств. Это положение распространяется на программное обеспечение для электронных вычислительных машин и базы данных, реализуемые как на материальных носителях, так и в электронном виде по каналам связи. Кроме того, запрет охватывает исключительные права на программное обеспечение и права его использования, что делает невозможным закупку лицензий на иностранные программные продукты. Широкая формулировка позволяет перекрыть все возможные способы приобретения иностранного ПО, включая облачные сервисы и подписочные модели.
Для подтверждения российского происхождения программного обеспечения используется единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, который ведется Минцифры России. Участник закупки обязан указать в заявке порядковый номер реестровой записи из этого реестра. Важно отметить, что постановление вводит дополнительные требования к программному обеспечению, используемому в критической информационной инфраструктуре (КИИ). Для таких закупок ПО должно не только быть включено в реестр российского ПО, но и соответствовать требованиям к доверенному программному обеспечению. Это означает, что запись в реестре должна содержать специальную отметку о соответствии доверенным требованиям, что подтверждает безопасность и отсутствие недекларированных возможностей в коде программы. Данное требование направлено на минимизацию рисков кибератак и утечек критически важной информации.
Запрет на закупку иностранного ПО применяется не только в случаях, когда ПО является самостоятельным объектом закупки, но и тогда, когда оно включено в состав закупаемых товаров, работ или услуг. Например, если закупается серверное оборудование с предустановленным программным обеспечением, то это ПО также должно быть российского происхождения. Аналогичное правило действует при закупке услуг по разработке, модификации или сопровождению программного обеспечения: если такие работы или услуги сопряжены с предоставлением прав на использование ПО, то оно должно быть включено в российский реестр. Это создает серьезные ограничения для заказчиков, привыкших использовать зарубежные программные продукты, и вынуждает их переходить на отечественные аналоги, которые не всегда по функциональности соответствуют мировым лидерам рынка.
Вместе с тем, Постановление № 1875 предусматривает важное исключение из запрета на закупку ПО. Запрет не применяется при осуществлении закупок программного обеспечения, сведения о котором и (или) о закупке которого составляют государственную тайну. Данное исключение обусловлено спецификой режима секретности, при котором информация о закупаемом ПО не подлежит размещению в открытых источниках, а само ПО может использоваться для защиты государственной тайны. Однако это не означает, что для секретных закупок можно использовать любое иностранное ПО: требования к информационной безопасности в данной сфере еще более жесткие, и использование несертифицированных программных продуктов категорически запрещено. Таким образом, исключение касается скорее формальной стороны процедуры закупки, чем содержательных требований к безопасности ПО. Для расчета необходимых обеспечений можно использовать методики обоснования цены.
Исключения для критической информационной инфраструктуры и специальных проектов
Постановление № 1875 содержит ряд исключений, касающихся закупок для нужд критической информационной инфраструктуры (КИИ). Хотя само по себе функционирование КИИ требует использования доверенного ПО, существуют ситуации, когда применение запретов невозможно по техническим причинам. Например, если закупается сложная технологическая система, в состав которой входит программное обеспечение, не имеющее российских аналогов и не подлежащее замене без потери функциональности всей системы. В таких случаях заказчик обязан обосновать невозможность соблюдения требований национального режима и получить соответствующее разрешение. Однако следует учитывать, что для КИИ существуют отдельные нормативные требования, устанавливающие запрет на использование иностранного ПО в субъектах критической информационной инфраструктуры, которые имеют более высокий приоритет по сравнению с общими правилами закупок.
Значительное исключение из правил о национальном режиме предусмотрено для проектов технологического суверенитета, включенных в специальный реестр. Постановление Правительства РФ от 15.04.2023 № 603 утвердило положение об условиях отнесения проектов к проектам технологического суверенитета и проектам структурной адаптации экономики. Если закупка осуществляется для реализации такого проекта, то запреты, ограничения и условия допуска, установленные Постановлением № 1875, могут не применяться. Это предоставляет заказчикам, реализующим масштабные инвестиционные проекты, определенную гибкость в выборе поставщиков оборудования и технологий. Однако для использования данного исключения необходимо официальное включение проекта в реестр, что требует прохождения специальной процедуры и подтверждения соответствия критериям, установленным Правительством.
Особый статус имеют закупки в сфере использования атомной энергии. Для этой отрасли также предусмотрено исключение из общих правил национального режима. Это обусловлено высокой спецификой отрасли, наличием жестких международных стандартов безопасности и сложившейся кооперацией, которая часто носит трансграничный характер. Предприятия атомной отрасли традиционно обладают высокой степенью технологической независимости, но в некоторых сегментах (например, при закупке специализированного контрольно-измерительного оборудования или программных комплексов для управления реакторами) могут потребоваться иностранные решения. Исключение позволяет предприятиям Росатома закупать необходимое оборудование без оглядки на ограничения, но с соблюдением требований безопасности, установленных отраслевым законодательством.
Важно отметить, что исключения для КИИ, проектов технологического суверенитета и атомной энергетики не являются автоматическими. Заказчик должен в документации о закупке обосновать применимость соответствующего исключения и подтвердить свой статус или статус проекта. В случае если закупка осуществляется заказчиком, который формально относится к льготной категории, но закупает товары для иных целей, исключение не применяется. Например, если атомная станция закупает офисную мебель или продукты питания для столовой, на эти закупки распространяются общие правила национального режима. Контроль за правильностью применения исключений осуществляют органы финансового контроля и антимонопольные органы, которые вправе признать закупку незаконной при необоснованном применении льгот. При нарушении обязательств может потребоваться расторжение контракта.
Исключения для исполнения обязательств по специальным инвестиционным контрактам
Специальный инвестиционный контракт как основание для неприменения запретов
Специальный инвестиционный контракт (СПИК) является одним из ключевых инструментов промышленной политики Российской Федерации, направленным на привлечение инвестиций в реальный сектор экономики. Постановление № 1875 предусматривает важное исключение из национального режима для закупок, осуществляемых в целях исполнения заказчиком обязательств по такому контракту. Суть механизма заключается в том, что если заказчик (государственный или муниципальный заказчик, либо заказчик по 223-ФЗ) является стороной СПИК, он вправе закупать товары иностранного происхождения, необходимые для реализации инвестиционного проекта, без применения запретов и ограничений. Это позволяет инвесторам, заключившим СПИК с государством, быть уверенными в том, что смогут поставить необходимое оборудование, даже если оно не производится в России, для создания или модернизации производства.
Однако данное исключение применяется только при соблюдении ряда условий. Во-первых, закупка товара должна осуществляться именно в целях исполнения обязательств по СПИК, а не для иных нужд заказчика. Во-вторых, товар должен быть необходим для создания, модернизации или освоения производства продукции, которое является предметом инвестиционного контракта. В-третьих, исключение не распространяется на товары, указанные в отдельных позициях приложения № 1 к постановлению (позиции 1-3, 5, 7, 10, 13, 16-17, 137, 140-141 и 144), а также на ряд позиций приложения № 2 (позиции 172-179, 189, 362-378 и другие). Перечень исключенных товаров включает в себя критически важную продукцию, локализация которой является стратегическим приоритетом, и возможность закупки иностранной версии которой была бы нецелесообразна даже в рамках СПИК.
Механизм СПИК направлен на то, чтобы стимулировать локализацию производства, а не просто обеспечивать исключения для закупки импорта. Инвестор, заключивший СПИК, принимает на себя обязательства по созданию или модернизации производства на территории России, что в долгосрочной перспективе должно привести к появлению отечественных аналогов закупаемого оборудования. Государство, в свою очередь, предоставляет инвестору преференции, одной из которых является возможность закупки иностранных товаров для оснащения строящегося производства. Такой подход позволяет сбалансировать краткосрочные потребности в высокотехнологичном оборудовании с долгосрочными целями импортозамещения. По мере освоения производства инвестор должен переходить на использование отечественных комплектующих, что является одним из условий действия СПИК.
Для применения исключения заказчик должен располагать документами, подтверждающими факт заключения СПИК и необходимость закупки конкретного товара для его реализации. Как правило, реестровая запись из реестра российской промышленной продукции, содержащая информацию о наличии СПИК, является достаточным подтверждением. Справка о наличии специального инвестиционного контракта выдается в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от 17.07.2015 № 719. Заказчику следует хранить документы, обосновывающие применение исключения, так как они могут быть затребованы контролирующими органами при проведении проверок. Также рекомендуется детально прописывать в документации о закупке связь между закупаемым товаром и инвестиционным проектом, чтобы избежать претензий со стороны участников рынка и антимонопольных органов. Изменение условий поставки может потребовать оформления дополнительных соглашений.
Закупки по контрактам со встречными инвестиционными обязательствами
Помимо классических СПИК, Постановление № 1875 предусматривает исключение для закупок, при которых заключается контракт (договор) со встречными инвестиционными обязательствами. Это относительно новый инструмент, позволяющий заказчику закупать товары, которые будут произведены на создаваемом, модернизируемом или осваиваемом производстве. Суть механизма заключается в том, что поставщик, выигравший закупку, принимает на себя обязательства не просто поставить товар, но и инвестировать собственные или привлеченные средства в создание или модернизацию производственных мощностей для изготовления такой продукции в будущем. В обмен на это заказчик предоставляет поставщику гарантированный спрос (офтейк) и, что важно, возможность поставить товар иностранного производства на начальном этапе реализации проекта.
Данный механизм позволяет преодолеть «курицу и яйцо» в инвестиционном процессе: инвесторы часто не готовы вкладывать средства в создание производства без гарантированного спроса, а заказчики не могут закупать еще не произведенный товар. Контракт со встречными инвестиционными обязательствами решает эту дилемму, позволяя закупить первую партию товара из иностранных источников (для оперативного удовлетворения потребности заказчика), с условием, что последующие партии будут производиться на локализованном производстве. Это особенно актуально для высокотехнологичных отраслей, где цикл создания производства может составлять несколько лет. Заказчик получает необходимое оборудование, а рынок — нового производителя, способного в будущем обеспечивать потребности не только этого, но и других заказчиков.
Применение данного исключения требует тщательного планирования и юридического оформления. В документации о закупке должны быть четко прописаны инвестиционные обязательства поставщика, сроки их исполнения, критерии локализации и ответственность за нарушение условий контракта. Контроль за исполнением инвестиционных обязательств осуществляется заказчиком, но к этому процессу могут подключаться и отраслевые министерства, ответственные за развитие промышленности. В случае если поставщик не выполнит обязательства по локализации, к нему могут быть применены штрафные санкции, а сам факт нарушения может стать основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков. Это делает механизм контрактов со встречными обязательствами достаточно рискованным для поставщиков, но крайне выгодным для заказчиков и экономики в целом.
Важно отметить, что исключение для контрактов со встречными инвестиционными обязательствами не распространяется на закупки у единственного поставщика, если такие закупки не связаны с инвестиционными обязательствами. Это означает, что заказчик не может просто договориться с иностранным поставщиком о закупке товара, сославшись на намерение создать производство в будущем. Инвестиционные обязательства должны быть конкретными, измеримыми и обеспеченными гарантиями. Как правило, в таких контрактах предусматривается предоставление банковской гарантии или иного обеспечения исполнения инвестиционных обязательств, что минимизирует риски заказчика. При ненадлежащем исполнении обязательств, заказчик может принять решение о расторжении контракта в одностороннем порядке.
Исключения при индивидуальном заказе и невозможности определения характеристик
Закупка товара по индивидуальному заказу заказчика
Постановление № 1875 предусматривает исключение для закупок товара, поставляемого при выполнении закупаемых работ или оказании закупаемых услуг по изготовлению такого товара по индивидуальному заказу заказчика, осуществляющего закупку. Данная норма имеет важное практическое значение для уникальных проектов, когда заказчику требуется оборудование или изделие, не имеющее аналогов на рынке. Индивидуальный заказ подразумевает, что товар создается под конкретные потребности конкретного заказчика, что делает невозможным применение стандартных процедур подтверждения происхождения товара из реестров. Ведь на момент закупки товара еще не существует, он будет изготовлен в процессе исполнения контракта. В таких случаях применение запрета на закупку иностранных товаров было бы нецелесообразным, так как ограничило бы выбор технологий и решений для реализации уникального проекта.
Для корректного применения данного исключения необходимо, чтобы работы или услуги по изготовлению товара действительно носили индивидуальный характер. Это означает, что товар должен изготавливаться по уникальным техническим требованиям, разработанным самим заказчиком или по его заданию. Если же заказчик закупает стандартную продукцию, которая может быть произведена любым заводом по типовой технологии, ссылка на индивидуальный заказ будет неправомерной. Правоприменительная практика показывает, что антимонопольные органы внимательно изучают обоснованность заявлений об индивидуальном характере закупки и квалифицируют действия заказчика как нарушение, если уникальность товара не подтверждена. Поэтому в документации о закупке следует детально описывать специфические характеристики товара и обосновывать, почему он не может быть закупен в виде готового изделия.
Индивидуальный заказ часто встречается в сфере научных исследований и опытно-конструкторских работ (НИОКР), при создании экспериментальных установок, уникальных медицинских приборов или специализированного производственного оборудования. В этих случаях заказчик может не знать заранее все характеристики будущего изделия, они уточняются в процессе разработки. Заранее определить страну происхождения такого товара также невозможно, так как в кооперации могут участвовать поставщики из разных стран. Исключение позволяет заказчику не ограничивать круг потенциальных исполнителей только российскими организациями и привлекать лучшие мировые компетенции для решения уникальных задач. Однако после завершения разработки и начала серийного производства аналогичных изделий, последующие закупки уже должны осуществляться с учетом требований национального режима.
Важно отличать индивидуальный заказ от случая, когда товар закупается для нужд, сведения о которых составляют государственную тайну. Для секретных закупок действует отдельное исключение, о котором говорилось ранее. Индивидуальный заказ может осуществляться и в отношении несекретных нужд, если товар имеет уникальные технические характеристики. Также следует учитывать, что исключение для индивидуального заказа касается именно работ или услуг по изготовлению товара. Если закупается готовый товар, пусть и с уникальными характеристиками, то это не подпадает под данное исключение. В таком случае заказчику следует руководствоваться общими правилами о получении разрешения Минпромторга или использовать иные основания для неприменения запретов. При наличии споров о характеристиках товара может потребоваться расторжение контракта по инициативе поставщика.
Неприменение запретов при закупке за пределами Российской Федерации
Постановление № 1875 устанавливает специальное исключение для закупок товаров, осуществляемых за пределами Российской Федерации у иностранного лица для обеспечения деятельности заказчика за пределами Российской Федерации. Это правило имеет важное значение для государственных и муниципальных учреждений, имеющих представительства или филиалы в других странах, а также для осуществления гуманитарных и дипломатических миссий за рубежом. Логика законодателя очевидна: закупка товаров для использования за границей не влияет на экономическую безопасность России и не подрывает отечественную промышленность. Более того, закупка российских товаров для использования за рубежом может быть экономически нецелесообразной из-за транспортных расходов, таможенных пошлин и других барьеров.
Для применения данного исключения необходимо соблюсти несколько условий. Во-первых, закупка должна осуществляться именно за пределами Российской Федерации. Это означает, что товар закупается на территории иностранного государства и там же будет использоваться. Во-вторых, закупка производится у иностранного лица, что исключает возможность закупки у российской организации, действующей за рубежом (хотя такая ситуация встречается редко). В-третьих, права владения, пользования и распоряжения товаром будут реализовываться заказчиком за пределами Российской Федерации. Это ключевое условие: если товар планируется ввезти на территорию России для использования, исключение не применяется. Заказчик должен быть готов подтвердить, что товар останется за рубежом, например, документами о месте эксплуатации или актом приема-передачи филиалу.
Данное исключение актуально для дипломатических миссий, консульств, торговых представительств и иных государственных органов, действующих за рубежом. Оно также может применяться российскими университетами, имеющими кампусы в других странах, культурными центрами и другими учреждениями. Закупка продуктов питания, мебели, офисного оборудования и иных товаров для обеспечения текущей деятельности таких учреждений может осуществляться на местном рынке без оглядки на запреты и ограничения. Это упрощает материально-техническое обеспечение зарубежных подразделений и позволяет им оперативно решать текущие вопросы. Однако при переводе сотрудника или имущества в Россию, к таким товарам начинают применяться общие требования.
Следует учитывать, что исключение для закупок за пределами России не распространяется на случаи, когда товар закупается иностранным филиалом российского заказчика для перепродажи или передачи в Россию. Контроль за правильностью применения данного исключения осуществляется в рамках стандартных процедур финансового контроля. Заказчики обязаны вести раздельный учет имущества, находящегося на балансе российских и зарубежных подразделений. В случае выявления нарушений, связанных с необоснованным применением исключения (например, ввоз товара в Россию под видом использования за рубежом), к виновным лицам могут быть применены меры дисциплинарной и административной ответственности. При возникновении конфликтных ситуаций с заказчиком, рекомендуется обратиться к юридической помощи.
Исключения для медицинских товаров и лекарственных препаратов
Специфика закупок жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов
Закупки лекарственных препаратов представляют собой один из наиболее сложных и чувствительных сегментов применения национального режима. Постановление № 1875 устанавливает специальные правила для закупок лекарственных средств, включенных в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (ЖНВЛП). Позиция 433 приложения № 2 к постановлению регулирует доступ иностранных лекарств к российским закупкам. Для препаратов из перечня ЖНВЛП установлено ограничение, а не полный запрет, что означает возможность закупки иностранных лекарств при соблюдении определенных условий. Ограничение работает через механизм оценки заявок: к цене foreign препаратов применяется коэффициент, делающий их менее конкурентоспособными по сравнению с отечественными аналогами. Однако здесь есть важный нюанс, касающийся локализации производства стадий.
Постановление № 1875 вводит понятие «осуществление всех стадий производства на территориях государств-членов ЕАЭС». Это касается в том числе синтеза молекулы действующего вещества при производстве фармацевтических субстанций. Для лекарственных препаратов, включенных в перечень стратегически значимых лекарственных средств, производство которых должно быть обеспечено на территории Российской Федерации, установлены особенно жесткие требования. Если на участие в закупке подана заявка, содержащая предложение о поставке препарата, все стадии производства которого осуществляются в ЕАЭС, то заявки с препаратами, произведенными с нарушением этого условия, приравниваются к иностранным. Это создает мощный стимул для локализации полного цикла производства лекарств, включая синтез субстанций, на территории союза.
Для подтверждения осуществления всех стадий производства лекарственного препарата на территории ЕАЭС требуется предоставление специального документа, выданного Минпромторгом России. Этот документ содержит сведения о стадиях технологического процесса, осуществляемых на территории союза, включая информацию о производстве молекулы действующего вещества. Получение такого документа требует от производителя значительных усилий по локализации производства и прохождению процедуры подтверждения. Однако наличие документа дает серьезное конкурентное преимущество при участии в закупках, так как позволяет избежать применения штрафных коэффициентов и обеспечивает приоритет перед иностранными конкурентами.
Важно отметить, что для лекарственных препаратов, не включенных в перечень стратегически значимых, применяется более мягкий режим. К ним также применяется ограничение, но условие о полном цикле производства не является обязательным для признания препарата российским. Тем не менее, даже в этом случае наличие локализованных стадий производства может дать преимущество при оценке заявок. Таким образом, Постановление № 1875 формирует систему стимулов, побуждающих фармацевтические компании не просто упаковывать импортные субстанции в России, а развивать собственный синтез и производство полного цикла. Это соответствует стратегии обеспечения лекарственной безопасности страны и снижения зависимости от импорта критически важных препаратов.
Исключения для аптечных организаций, осуществляющих розничную торговлю
Постановление № 1875 предусматривает значительное исключение для аптечных организаций, осуществляющих закупки лекарственных препаратов и медицинских изделий в целях розничной торговли. Данное исключение распространяется только на заказчиков по 223-ФЗ, так как аптечные организации, как правило, не являются государственными или муниципальными заказчиками по 44-ФЗ. Суть исключения заключается в том, что запреты, ограничения и условия допуска, установленные постановлением, не применяются к закупкам лекарств и медизделий, которые предназначены для последующей перепродажи населению через аптечную сеть. Это обусловлено спецификой розничного фармацевтического рынка, где конкуренция и ассортимент имеют решающее значение для обеспечения доступности лекарств для граждан.
Логика законодателя в данном случае понятна: национальный режим в закупках направлен на поддержку отечественных производителей, но в розничной торговле ограничения могли бы привести к дефициту определенных препаратов или росту цен. Потребитель в аптеке должен иметь возможность приобрести необходимый препарат, независимо от того, где он был произведен. Если бы аптечные сети были вынуждены закупать только российские или евразийские препараты, это могло бы ограничить выбор пациентов и поставить под угрозу лечение заболеваний, для которых требуются специфические препараты, не имеющие отечественных аналогов. Исключение для розничной торговли позволяет аптечным организациям формировать широкий ассортимент и конкурировать за счет качества сервиса и ценовой политики.
Однако данное исключение не означает, что аптечные организации полностью свободны в выборе поставщиков. Существуют иные механизмы регулирования фармацевтического рынка, включая обязательное наличие лицензии на фармацевтическую деятельность, требования к хранению и реализации лекарств, контроль качества со стороны Росздравнадзора. Кроме того, аптечные организации, будучи заказчиками по 223-ФЗ, обязаны публиковать отчетность о закупках и соблюдать иные требования законодательства. Исключение касается только применения запретов и ограничений, установленных Постановлением № 1875, но не отменяет общие принципы закупочной деятельности. Также важно отметить, что если аптечная организация закупает товары не для розничной продажи, а, например, для собственных нужд (мебель, оборудование, расходные материалы), на эти закупки национальный режим распространяется в полном объеме.
Для поставщиков лекарственных препаратов данное исключение открывает широкие возможности для работы с аптечными сетями. Иностранные производители могут поставлять свою продукцию в российские аптеки без оглядки на запреты, что поддерживает диверсификацию ассортимента. В то же время, для отечественных производителей это означает, что конкурентная борьба на розничном рынке идет по правилам свободного рынка, без административных преференций. Это стимулирует российских фармацевтические компании повышать качество своей продукции, развивать маркетинг и выстраивать долгосрочные отношения с аптечными сетями на коммерческой основе. При нарушении прав поставщиков, можно воспользоваться механизмом обжалования действий заказчика в суде.
Исключения для хозяйственных обществ и естественных монополий
Особенности применения национального режима для субъектов естественных монополий
Постановление № 1875 устанавливает специальные правила применения национального режима для хозяйственных обществ, являющихся субъектами естественных монополий или организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности. К таким организациям относятся предприятия электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод и обращения с твердыми коммунальными отходами. Для этих заказчиков подпунктом «л» пункта 4 постановления предусмотрен особый режим: запреты, ограничения и преимущества не распространяются на закупки, осуществляемые по 223-ФЗ. Это означает, что естественные монополии могут закупать иностранные товары без применения штрафных коэффициентов и ограничений, что обусловлено спецификой их деятельности и необходимостью обеспечения бесперебойного функционирования инфраструктуры.
Обоснование данного исключения кроется в том, что субъекты естественных монополий обеспечивают жизнедеятельность населения и промышленности, и любые перебои в их работе могут иметь катастрофические последствия. Применение жестких ограничений на закупку иностранного оборудования могло бы создать риски для эксплуатации инфраструктуры, которая часто создавалась с использованием зарубежных технологий и комплектующих. Кроме того, многие виды оборудования для энергетики, газовой отрасли и водоснабжения не имеют российских аналогов или требуют значительного времени для разработки и сертификации отечественных версий. Исключение позволяет естественным монополиям оперативно закупать необходимое оборудование и комплектующие для поддержания работоспособности сетей и объектов инфраструктуры, обеспечивая надежность поставок ресурсов потребителям.
Вместе с тем, необходимо учитывать, что исключение для естественных монополий не является абсолютным. Оно не распространяется на закупки, осуществляемые в рамках государственного оборонного заказа, для функционирования критической информационной инфраструктуры, в сфере использования атомной энергии и для реализации проектов технологического суверенитета. Это означает, что если естественная монополия закупает товары для нужд, связанных с обеспечением обороноспособности или критической инфраструктуры, на такие закупки национальный режим распространяется в полном объеме. Такое дифференцированное подход позволяет обеспечить гибкость регулирования: с одной стороны, снять избыточные барьеры для текущей эксплуатации, с другой — сохранить стимулы к локализации для стратегически важных направлений.
Для включения в категорию заказчиков, на которых распространяется исключение, организация должна соответствовать критериям, установленным законодательством о естественных монополиях. Реестр субъектов естественных монополий ведется Федеральной антимонопольной службой, и наличие организации в этом реестре является подтверждением ее статуса. Также к льготной категории относятся организации, осуществляющие регулируемые виды деятельности в соответствующих сферах, тарифы для которых устанавливаются государственными органами. При планировании закупок такие организации должны учитывать, что документация о закупке не должна содержать требований о предоставлении документов, подтверждающих российское происхождение товара, так как это противоречит сути исключения. Нарушение этого правила может стать поводом для жалоб со стороны участников и признания закупки незаконной. Для защиты своих интересов поставщикам может потребоваться практические советы по взысканию неустойки.
Исключения для организаций оборонно-промышленного комплекса
Постановление № 1875 предусматривает специальное регулирование для хозяйственных обществ, включенных в сводный реестр организаций оборонно-промышленного комплекса (ОПК). Данный реестр формируется в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 20.02.2004 № 96 и включает предприятия, участвующие в выполнении государственного оборонного заказа. Для организаций ОПК, являющихся заказчиками по 223-ФЗ, установлен особый режим: минимальная обязательная доля закупок российских товаров, установленная приложением № 3 к постановлению, не применяется. Это означает, что предприятия ОПК не обязаны отчитываться о достижении определенных показателей локализации закупок, что отличает их от иных заказчиков по 223-ФЗ. Причины такого исключения кроются в специфике деятельности организаций ОПК, которые работают в условиях жестких требований к качеству и техническим характеристикам продукции.
Организации ОПК часто закупают уникальное оборудование и материалы, необходимые для производства вооружения и военной техники. Многие из этих товаров не имеют российских аналогов или производятся в ограниченных объемах, что делает невозможным выполнение требований о минимальной доле закупок российских товаров. Применение к таким организациям стандартных требований национального режима могло бы парализовать их деятельность и поставить под угрозу выполнение государственного оборонного заказа. Исключение позволяет предприятиям ОПК закупать необходимые материалы и комплектующие по своему усмотрению, руководствуясь техническими требованиями и задачами выполнения гособоронзаказа. Это обеспечивает гибкость и оперативность в принятии решений о закупках, что критически важно для оборонной отрасли.
Важно отметить, что исключение касается именно минимальной обязательной доли закупок (приложение № 3), но не отменяет действие запретов и ограничений, установленных приложениями № 1 и № 2. Это означает, что при закупке товаров, включенных в перечень запрещенных или ограниченных, организации ОПК должны руководствоваться общими правилами. В частности, для закупки иностранных товаров из перечня запрещенных необходимо получать разрешение Минпромторга на общих основаниях. Такое дифференцированное регулирование позволяет сохранить баланс между необходимостью поддержки отечественных производителей и учетом специфики оборонной отрасли. В случаях, когда товар не включен в перечни, организации ОПК могут закупать его без ограничений, что дает им свободу маневра при формировании кооперации.
Для подтверждения статуса организации ОПК заказчик должен быть включен в сводный реестр организаций оборонно-промышленного комплекса. Включение в реестр осуществляется на основании решения Межведомственной комиссии при Минпромторге России. Организации, претендующие на включение в реестр, должны соответствовать критериям, установленным законодательством, в том числе участвовать в разработке и производстве вооружения и военной техники. Наличие в реестре дает предприятию не только льготы при закупках, но и доступ к мерам государственной поддержки, включая субсидии и гарантии. Таким образом, статус организации ОПК является комплексным институтом, влияющим на многие аспекты деятельности предприятия, включая закупочную политику.
Практические аспекты применения исключений и документальное подтверждение
Порядок документального подтверждения права на исключение
Применение любого исключения из национального режима требует от заказчика надлежащего документального подтверждения. В зависимости от основания для неприменения запретов или ограничений, перечень подтверждающих документов может различаться. При закупке иностранного товара ввиду отсутствия его производства в России ключевым документом является разрешение Минпромторга, выданное на бланке министерства с указанием характеристик товара и срока действия. При закупке для нужд государственного оборонного заказа необходимо подтвердить, что закупка осуществляется в рамках ГОЗ, например, предоставить выписку из государственного оборонного заказа или контракт с государственным заказчиком, содержащий соответствующие условия. Для проектов технологического суверенитета требуется подтверждение включения проекта в реестр проектов.
Документальное подтверждение должно быть готово на этапе размещения извещения о закупке, так как заказчик обязан указать в документации, применяются ли запреты и ограничения. Если основанием для неприменения национального режима является статус заказчика (например, субъект естественной монополии или аптечная организация), то соответствующие документы (выписка из реестра субъектов естественных монополий, лицензия на фармацевтическую деятельность) должны быть в наличии у заказчика заранее. В случае закупки для исполнения обязательств по СПИК, необходимо предоставить справку о наличии специального инвестиционного контракта, выданную в установленном порядке. Отсутствие подтверждающих документов на момент проверки может повлечь признание закупки незаконной и привлечение должностных лиц заказчика к ответственности.
Особое внимание следует уделять хранению документов, обосновывающих применение исключений. В соответствии с законодательством о контрактной системе, документы о закупке подлежат хранению в течение определенного срока (как правило, не менее трех лет). В течение этого срока контролирующие органы (ФАС, Казначейство, Счетная палата) могут запросить документы для проведения проверок. Рекомендуется формировать отдельное дело по каждой закупке, к которой применены исключения, включающее все документы, подтверждающие правомерность решения заказчика. Это может включать маркетинговые исследования, доказывающие уникальность закупки, переписку с Минпромторгом, технические задания и иные материалы. Наличие полной документации позволит защитить интересы заказчика в случае претензий со стороны контрольных органов.
Для участников закупок также важно понимать, какие документы они должны предоставить для подтверждения права на участие в закупке с применением исключения. Если закупка объявлена с условием, что запреты не применяются ввиду отсутствия производства в России, участник не обязан предоставлять документы о российском происхождении товара. Однако если в процессе закупки выяснится, что производство товара в России все же существует, или другой участник предоставит товар из реестра, заявка без таких документов может быть приравнена к иностранной. Поэтому участникам рекомендуется проверять информацию о наличии российских аналогов перед подачей заявки и, при возможности, предоставлять документы, подтверждающие включение товара в реестр, даже если заказчик не требовал этого в явном виде. Это может дать конкурентное преимущество и защитить от рисков отклонения заявки.
Ответственность за неправомерное применение исключений
Неправомерное применение исключений из национального режима влечет за собой серьезные последствия для заказчика. Прежде всего, закупка, проведенная с нарушением требований Постановления № 1875, может быть признана незаконной антимонопольным органом по жалобе участника или по собственной инициативе. В этом случае ФАС выдает предписание об аннулировании закупки, отмене протоколов рассмотрения заявок или расторжении контракта. Такие последствия наносят репутационный ущерб заказчику и могут парализовать его работу, особенно если товар уже был необходим для реализации важных проектов. Кроме того, аннулирование закупки влечет необходимость повторного проведения процедуры, что требует дополнительных временных и финансовых ресурсов.
Должностные лица заказчика, виновные в неправомерном применении исключений, могут быть привлечены к административной ответственности по статье 7.30 КоАП РФ. Данная статья предусматривает штрафы за нарушение порядка проведения закупок, включая нарушение требований к описанию объекта закупки и применению национального режима. Размер штрафа зависит от тяжести нарушения и статуса лица, но может достигать значительных сумм. В отдельных случаях, когда нарушение привело к причинению крупного ущерба бюджету или иным тяжким последствиям, возможно возбуждение уголовных дел по статьям о злоупотреблении должностными полномочиями или халатности. Хотя уголовное преследование встречается реже, чем административное, следует помнить о возможности таких последствий.
Для поставщиков участие в закупке, в которой неправомерно не применен национальный режим, также несет риски. Если закупка будет признана незаконной и контракт расторгнут, поставщик может понести убытки, связанные с подготовкой заявки, производством товара или иными расходами. В случае если будет установлено, что поставщик знал о нарушении со стороны заказчика и воспользовался этим для получения контракта, к нему могут быть применены меры ответственности, включая включение в реестр недобросовестных поставщиков. Поэтому перед участием в закупке рекомендуется проанализировать правомерность применения заказчиком исключений из национального режима. Если закупка объявлена без применения запретов, но товар включен в перечни и нет очевидных оснований для исключения, целесообразно направить запрос заказчику или жалобу в ФАС до подачи заявки.
Правоприменительная практика показывает, что суды и ФАС достаточно строго подходят к оценке правомерности применения исключений. Бремя доказывания лежит на заказчике: именно он должен обосновать, почему не применил требования национального режима. Ссылки на сложную экономическую ситуацию, срочность закупки или иные обстоятельства, не предусмотренные законом, не принимаются во внимание. Поэтому заказчикам следует тщательно анализировать нормативную базу перед каждой закупкой и консультироваться со специалистами в случае возникновения сомнений. Инвестиции в юридическое сопровождение закупочной деятельности многократно окупаются за счет снижения рисков претензий со стороны контрольных органов и участников рынка.
Часто задаваемые вопросы
Вопрос: Применяется ли Постановление № 1875 к закупкам за счет внебюджетных средств?
Ответ: Да, Постановление № 1875 применяется к закупкам, осуществляемым как за счет бюджетных, так и за счет внебюджетных средств, если заказчик подпадает под действие Федерального закона № 44-ФЗ или Федерального закона № 223-ФЗ. Исключение составляют лишь случаи, прямо указанные в самом постановлении, например, закупки аптечных организаций для розничной торговли. Статус источника финансирования не влияет на обязанность соблюдения национального режима.
Вопрос: Что делать, если товар включен в перечень запрещенных, но он необходим для выполнения срочных работ?
Ответ: Срочность потребности не является основанием для неприменения запретов, установленным Постановлением № 1875. В такой ситуации заказчик должен обратиться в Минпромторг России за разрешением на закупку иностранного товара ввиду отсутствия его производства в России. Если производство в России существует, то единственным законным способом закупки иностранного товара является использование одного из исключений, предусмотренных пунктом 4 или пунктом 5 постановления, например, закупка для исполнения обязательств по СПИК.
Вопрос: Можно ли закупить иностранный товар, если российский аналог не соответствует требуемым характеристикам?
Ответ: Сам по себе факт несоответствия характеристик не является автоматическим основанием для закупки иностранного товара. Заказчик должен либо скорректировать требования к товару, если они избыточны и ограничивают конкуренцию, либо получить разрешение Минпромторга. При этом следует учитывать, что Минпромторг при рассмотрении обращения оценивает обоснованность установленных характеристик и может признать их необоснованно завышенными, направив информацию в ФАС для принятия мер реагирования.
Вопрос: Как подтвердить происхождение товара из ЕАЭС, если он не включен в евразийский реестр?
Ответ: Для товаров из государств-членов Евразийского экономического союза (Беларусь, Казахстан, Кыргызстан, Армения) действуют особые правила. Если товар включен в перечни постановления и подлежит подтверждению через реестр, то для ЕАЭС требуется наличие записи в евразийском реестре промышленных товаров. При отсутствии такой записи товар может рассматриваться как происходящий из иностранного государства, не входящего в ЕАЭС, что влечет применение запретов или ограничений.
Вопрос: Нужно ли применять национальный режим при закупках у единственного поставщика?
Ответ: Да, национальный режим применяется и при закупках у единственного поставщика, если иное прямо не установлено Постановлением № 1875. В частности, подпунктом «и» пункта 4 постановления предусмотрено неприменение запретов и ограничений при закупке товара для исполнения контракта, содержащего условие о поставке такого товара и заключенного с лицом, которое не является заказчиком по 44-ФЗ или 223-ФЗ, либо заключенного до 1 января 2025 года. В остальных случаях при закупке у единственного поставщика необходимо соблюдать требования национального режима.